Дайджест новостей в области международного налогообложения №58

1. Новости международного налогообложения

Россия инициировала процесс изменения Соглашений об избежании двойного налогообложения с Мальтой, Люксембургом и Нидерландами.
Россия и Кипр подписали протокол к СоИДН о повышении ставки налога у источника на проценты и дивиденды до 15%.
Еврокомиссия выпустила отчет о применении государствами-членами ЕС антиуклонительных мер и правил, направленных на борьбу с уклонением от налогообложения.
Проценты на чистый капитал, выплачиваемые из Бразилии в Нидерланды, квалифицируются с 01.01.2016 в Бразилии как проценты, а не дивиденды. Поэтому при их налогообложении в Нидерландах они также должны квалифицироваться как проценты с возможностью устранения двойного налогообложения в порядке, предусмотренном для процентов.
В США принято постановление об ограничении размера вычета в отношении дивидендов, полученных резидентами США от иностранных компаний.
Украина выпустила письмо, разъясняющее порядок применения корректировки в 30% по операциям с резидентами низконалоговых юрисдикций и освобожденными от налогообложения организациями.
Бразильский суд: доходы от оказания технических услуг (технической поддержки) облагаются как доходы от предпринимательской деятельности, если конкретное СоИДН прямо не квалифицирует данные доходы в качестве роялти.
Налоговая служба Южной Кореи начала расследования в отношении транснациональных компаний, подозреваемых в уклонении от уплаты налогов.
Голландский апелляционный суд: доход от управленческих услуг в рамках СоИДН между Нидерландами и Люксембургом может получать только лицо, которое является директором организации как фактически (выполняет функцию), так и юридически (назначено на должность).
Апелляционный суд Австралии: иностранные граждане, находящиеся в Австралии на основании специального разрешения на проживание, позволяющего осуществлять трудовую деятельность в целях финансирования поездки и пребывания в Австралии, не могут пользоваться правилом о необлагаемом налогом минимуме, предусмотренном для резидентов Австралии.

2. Письма Минфина России и ФНС России

Контролируемые иностранные компании

Разъяснен порядок пересчета в рубли суммы убытков прошлых лет, используемых для уменьшения прибыли КИК.
При получении российской организацией — контролирующим лицом дивидендов от КИК, прибыль которой подлежала налогообложению в предыдущем периоде, сумма таких дивидендов не учитывается в налоговой базе.

Налоговое резидентство физических лиц

Физическое лицо, фактически находящееся на территории РФ от 90 до 182 дней в периоде с 01.01.2020 по 31.12.2020, признается налоговым резидентом РФ за период 2020 г. на основании представленного в налоговый орган заявления.
Статус физического лица как налогового резидента РФ устанавливается только исходя из времени фактического нахождения лица на территории России в соответствующем календарном году.

Фактическое право на доход

Особый порядок применения сквозного подхода и подтверждения фактического права на доход применяется исключительно к доходам в виде дивидендов.

Налогообложение доходов физических лиц от международной трудовой деятельности

Доходы от работы по найму в России, полученные гражданами государств-членов ЕАЭС, облагаются НДФЛ на территории РФ по ставке 13% с первого дня работы на территории РФ. При этом окончательный статус физического лица как резидента определяется по итогам налогового периода.
Заработная плата и иные вознаграждения от трудовой деятельности, полученные резидентом Швейцарии от российской организации за работу за пределами РФ, облагаются налогом в Швейцарии.
Доход в виде среднего заработка, гарантированного в случаях ежегодного отпуска и командировки, полученный от российской организации за выполнение трудовых обязанностей за пределами РФ, признается доходом от источников за пределами РФ и не облагается налогом у источника.
Пособие по временной нетрудоспособности относится к доходам от источников в РФ и облагается налогом в России.
Окончательный статус физического лица как налогового резидента РФ, определяющий порядок налогообложения его доходов, устанавливается по итогам налогового периода (календарного года).
Статус самозанятого (для применения налога на профессиональный доход) не может быть получен гражданами иных государств, осуществляющими предпринимательскую деятельность на территории РФ, за исключением граждан государств — членов ЕАЭС.

Иные вопросы международного налогообложения

Не облагаются в РФ доходы, полученные иностранной компанией от российской организации за оказание услуг онлайн-бронирования, если такие услуги оказывались исключительно за пределами РФ.

3. Судебная практика

Контролируемые иностранные компании

Налоговый орган на основе данных из «Панамского архива» оштрафовал физическое лицо за представление уведомления о КИК. Суд согласился с налоговым органом, указав, что налогоплательщик должным образом не опроверг эту информацию.

Контролируемая задолженность

Задолженность перед иностранными сестринскими компаниями правомерно признана контролируемой, поскольку стороны договора подконтрольны единому иностранному центру.
Если право требования ранее начисленных процентов по контролируемой задолженности было передано другому лицу, то при их выплате налоговый орган вправе переквалифицировать их в дивиденды по правилам тонкой капитализации для целей налога на у источника даже несмотря на то, что в периодах начисления процентов (охваченных предыдущей выездной проверкой) такая переквалификация для целей ограничения расходов не производилась.
Правила тонкой капитализации за налоговые периоды до 2017 г. применяются в отношении займов, выданных российскими сестринскими компаниями при наличии общей иностранной материнской компании, вне зависимости от наличия у таких сестринских компаний сопоставимых долговых обязательств перед иностранными компаниями, а также наличия иных обстоятельств, свидетельствующих о незаконной минимизации налогообложения.
Размер контролируемой задолженности в целях расчета коэффициента капитализации необходимо исчислять в совокупности по всем (в т. ч. беспроцентным) займам с организациями, имеющими общую иностранную материнскую компанию.

Фактическое право на доход

Люксембургские компании не обладали фактическим правом на дивиденды, полученные от Общества, поскольку (1) люксембургские компании, созданные непосредственно перед выплатой дивидендов, приобрели акции Общества у взаимозависимых кипрских компаний с отсрочкой оплаты на 9 лет; (2) право требования по оплате было передано кипрскими компаниями взаимозависимым резидентам БВО, которым люксембургские компании перечислили полученные от Общества дивиденды в оплату долга; (3) все компании не имели признаков осуществления реальной предпринимательской деятельности, фактически управлялись сотрудниками Общества и консультантами в интересах резидентов БВО и конечного бенефициара Общества – иностранного гражданина.
Кипрские компании не имели фактического права на дивиденды, т.к. (1) средства были перечислены резидентам БВО; (2) кипрские компании не осуществляли какую-либо финансово-хозяйственную деятельность, (3) не имели иных доходов, кроме поступления дивидендов, (4) не имели права распоряжаться собственными банковскими счетами, (5) не принимали активного участия в вопросах корпоративного управления.
Довод в апелляционном суде о возможности применения ставки 13% на основании того, что фактическим получателем дохода является российское физическое лицо, был отклонен, поскольку он направлен на переоценку установленных судом обстоятельств.
Кипрские компании не являлись фактическими получателями процентов, поскольку (1) являлись промежуточным звеном в модели back-to-back финансирования; (2) не имели иных источников доходности, а также иных признаков осуществления реальной предпринимательской деятельности; (3) имели признаки аффилированности с Обществом, что, в частности, подтверждается субординированным характером займов, по которым выплачивались проценты.
Общество неправомерно применило ставку 5% по СоИДН при выплате дивидендов голландской компании, поскольку фактическим получателем дохода являлась головная компания группы – резидент Канады.

Международное налогообложение операций по скрытой продаже недвижимости

Если внеоборотный актив соответствует понятию недвижимого имущества, то его стоимость учитывается при расчете доли российской недвижимости в активах компании для целей налога у источника с доходов от реализации доли в такой компании.

Налогообложение доходов физических лиц от международной трудовой деятельности

Общество, выплачивающее работникам-резидентам РФ заработную плату за трудовую деятельность на территории Вьетнама, не признается налоговым агентом в отношении этих выплат.

Иные вопросы международного налогообложения

Выплаты китайской компании за передачу неисключительного права на инсталляцию ПО на электронные устройства облагаются налогом у источника в РФ по ставке 6%.
Доходы, выплачиваемые резиденту США по решению суда в связи с незаконным использованием российской компанией товарных знаков, не облагаются налогом у источника в РФ, если их получатель имеет на них фактическое право.
Доходы, выплачиваемые резиденту Финляндии по решению суда в связи с незаконным использованием российской компанией товарных знаков, не облагаются налогом у источника в РФ, если их получатель имеет на них фактическое право.