Дайджест новостей в области международного налогообложения № 62

1. Новости международного налогообложения

Россия обновила перечень государств, с которыми осуществляется автоматический обмен межстрановыми отчетами.
Правительство России одобрило ратификацию Протокола к СоИДН с Люксембургом.
Минфин России приступает к денонсации СоИДН с Нидерландами.
Франция опубликовала синтезированный текст налогового соглашения с Россией с учетом MLI.
Европейская комиссия объявила, что итальянские налоговые льготы для портов и схема свободной зоны Мадейры в Португалии являются незаконной государственной помощью.
Налоговый совет Дании: работа на дому после улучшения ситуации с COVID-19 может привести к образованию постоянного представительства.
Постоянная палата третейского суда в Гааге: ретроспективное доначисление Индией налога в отношении скрытой передачи актива неправомерно.
Верховный суд Украины постановил, что ограничения на освобождение от налогообложения роялти, выплачиваемых резиденту США, является нарушением налогового соглашения с США.
Верховный административный суд Франции: оказание французской компанией маркетинговых и управленческих услуг в адрес ирландской взаимозависимой компании может приводить к образованию постоянного представительства в виде зависимого агента на территории Франции.
Государственная налоговая служба Украины: постоянное представительство иностранной компании должно осуществить постановку на учет до начала осуществления коммерческой деятельности.
Великобритания объявила о минимальных требованиях к регистру бенефициаров в отношении Британских заморских территорий.
Налоговая служба Гернси опубликовала Руководство по требованиям к экономическому присутствию и последствиям COVID-19.
Австрия введет ограничение на вычет процентов в соответствии с Директивой ЕС о препятствовании уклонению от налогообложения (ATAD).
Люксембург прекратил применение Директивы ЕС о материнских и дочерних компаниях в отношении дивидендов, выплачиваемых Гибралтару.
Парламент Бельгии одобрил поправки в части ограничений учета процентов и введения ограничений для несотрудничающих юрисдикций.
В Венгрии внесены изменения в законодательство о международном налогообложении.
Болгария ввела санкции за занижение суммы удержанного налога вследствие неподтвержденного применения СоИДН.
Перу присоединилось к Многостороннему соглашению об обмене налоговой информацией, став ее 110 участником.
Бахрейн подписал Многостороннюю конвенцию об осуществлении мер, связанных с налоговыми соглашениями, для предотвращения BEPS (MLI).
Казахстан обновил (консолидировал) позицию по MLI, в т.ч. по СоИДН с Россией.

2. Письма Минфина России и ФНС России

Контролируемые иностранные компании

Если контролирующее лицо прекратило участие в КИК по причине ее присоединения к другой КИК, то оно утрачивает право учесть сумму убытка присоединенной КИК.

Контролируемая задолженность

Если договор, заключаемый российской организацией с иностранной материнской компанией для обеспечения долгового обязательства, подпадает под правовую квалификацию способа обеспечения исполнения обязательств по ГК РФ, то соответствующая задолженность признается контролируемой.

Налоговое резидентство физических лиц

Возврат суммы НДФЛ лицам, которые находились на территории России от 90 до 182 дней в 2020 г., но признали себя налоговыми резидентами России, в связи с перерасчетом по итогу налогового периода производится налоговым органом по месту жительства (месту пребывания).
Налоговый статус физического лица для целей НДФЛ определяется налоговым агентом на каждую дату получения дохода физическим лицом.

Фактическое право на доход

НК РФ не предусматривает конкретные документы, необходимые для определения фактического получателя дохода, отдавая предпочтение содержательной части полученной налоговым агентом информации.
В случае выплаты дивидендов, фактическим получателем которых является российская организация, косвенно участвующая в выплачивающей компании и имеющая статус международной холдинговой компании (по смыслу, определенному НК РФ), нулевая ставка применяется только при выполнении условий о косвенном участии в доле свыше 50% и наличии права на получение свыше 50% доходов.

Постоянное представительство иностранной организации

Уведомление налогового агента о том, что доход иностранной компании от источников в России относится к ее постоянному представительству, может осуществляться в произвольной форме.

Зачет иностранных налогов

Физические лица, получающие дивиденды от источников за пределами России, вправе зачесть в России сумму зарубежного налога только в случае, если источник дохода находится в иностранном государстве, с которым Россией заключен СоИДН.

Иные вопросы международного налогообложения

Доходы иностранных банков от размещения у них средств под отрицательные процентные ставки являются их доходами от предпринимательской деятельности, облагаемыми в России только при наличии постоянного представительства.
При выплате доходов по ценным бумагам иностранным лицам, действующим в интересах третьих лиц, сумма налога исчисляется и удерживается депозитарием в соответствии со ст. 214.6 и 310.1 НК РФ, а также с учетом СоИДН.
Доходы лица в виде пособия для репатриантов, выплачиваемого в соответствии с законодательством Израиля, является доходом от источников за пределами России, и подлежит налогообложению в России только в том случае, если его получатель является налоговым резидентом России.

3. Судебная практика

Контролируемая задолженность

Правила тонкой капитализации за налоговые периоды до 2017 г. применяются в отношении займов перед российскими независимыми лицами (в т. ч. банками), обеспеченных российскими сестринскими компаниями (при наличии общей иностранной материнской компании), вне зависимости от исполнения обязательств поручителями, а также наличия иных обстоятельств, свидетельствующих о незаконной минимизации налогообложения.
Задолженность перед российским независимым банком является контролируемой, если исполнение обязательств по ней обеспечено иностранной материнской компанией налогоплательщика.

Контролируемые иностранные компании

Если в специальной декларации в рамках третьего этапа амнистии капиталов не указаны сведения о редомициляции иностранной компании, то подача такой декларации не освобождает физическое лицо от ответственности за неподачу уведомления о КИК с указанием данной компании в установленный НК РФ срок.
Лицо не может быть привлечено к ответственности за непредставление уведомления о КИК, если компания зарегистрирована по утерянному паспорту без его ведома иным лицом.

Налоговое резидентство физических лиц

Налогоплательщик-нерезидент не вправе воспользоваться имущественным налоговым вычетом по НДФЛ, а также освобождением от НДФЛ при продаже имущества, находившегося в собственности более 3 лет.

Фактическое право на доход

Общество неправомерно применило ставку 5% по Соглашению при выплате дивидендов нидерландской компании, поскольку фактическим получателем дохода являлась головная компания группы – резидент Канады.
У кипрской компании отсутствует фактическое право на дивиденды, поскольку она (1) транзитом перечисляла доходы в адрес иных лиц; (2) зарегистрирована незадолго до выплаты дивидендов и не была акционером в период извлечения прибыли; (3) получила акции в качестве вклада в имущество от российского лица, т. е. инвестирование иностранного капитала отсутствовало; (4) имеет признаки технической компании (не осуществляла иной деятельности, не уплачивала налоги на Кипре, имела массового директора).
Кипрские компании не являлись фактическими получателями процентов, поскольку (1) являлись промежуточным звеном в модели back-to-back финансирования; (2) не имели иных источников доходности, а также иных признаков осуществления реальной предпринимательской деятельности; (3) имели признаки аффилированности с Обществом, что, в частности, подтверждается субординированным характером займов, по которым выплачивались проценты.
Кипрская компания не имела фактическое право на проценты, поскольку (1) заем предоставлен не за счет средств кипрской компании; (2) полученные проценты в течение нескольких дней перечислялись в офшорные компании; (3) банковскими счетами кипрской и офшорных компаний управляли физические лица, связанные с Обществом.
Лицо, являющееся бенефициаром группы компаний, не может быть автоматически признано фактическим получателем доходов, выплачиваемых компаниями группы.

Подтверждение налогового резидентства

Для освобождения от налогообложения процентов по займу, выплачиваемых в адрес кипрской компании, ежегодного подтверждения резидентства данной компании не требуется.

Международное налогообложение процентов и роялти

Лизинговые платежи представляют собой плату за финансирование, поэтому к ним применяется статья «Проценты» СоИДН между Россией и Белоруссией, предусматривающая возможность удержания налога у источника по ставке 10%.