TaxAlert 05.05.2021
ФНС России выпустила письмо — руководство для налоговых органов о применении налоговых соглашений при выплате доходов иностранным организациям
Опубликовано письмо ФНС России от 20 февраля 2021 г. № ШЮ-4-13/2243@ «Об отдельных вопросах контроля Налоговых расчетов (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов» (далее – «Письмо»).
В Письме рассматриваются практические аспекты выполнения условий для применения положений соглашений об избежании двойного налогообложения (далее – «СИДН»), в частности:
1) полноты и сроков представления налогоплательщиками документов для подтверждения постоянного местонахождения иностранной компании;
2) подходов к подтверждению фактического права на получение дохода;
3) особенностей положений СИДН, касающихся возможности удержания налога в одном из договаривающихся государств;
4) налогового статуса отдельных иностранных лиц и возможности применения по отношению к ним СИДН.
1. Сертификат резидентства
Общие требования
Сертификат резидентства должен содержать:
- наименование налогоплательщика;
- указание на то, что данное лицо является резидентом соответствующей юрисдикции;
- подпись уполномоченного должностного лица компетентного органа.
Кроме этого, в сертификате могут быть указаны, но не обязательны, период действия и наименование СИДН.
Если сертификат не содержит указанных реквизитов, то налоговый орган должен выставить в адрес налогоплательщика требование о предоставлении иных документов с объяснением, почему представленный сертификат является недостаточным, и только в случае непредставления налогоплательщиком документов по требованию налоговый орган вправе отказать в применении положений СИДН.
Компетентный орган
Сертификат резидентства должен быть заверен компетентным органом иностранного государства.
В полномочия заверяющего сертификат резидентства органа должны входить следующие:
- выдача и заверение сертификата резидентства (назначение уполномоченного представителя, ответственного за выдачу и заверение);
- регулирование процедуры и способа выдачи сертификата резидентства.
Период действия и сроки предоставления
В НК РФ отсутствуют нормы, ограничивающие период действия сертификатов резидентства. Пунктом 1 ст. 312 НК РФ предусмотрена только обязанность подтверждения иностранной организацией своего статуса до даты выплаты дохода.
Письмо содержит следующие разъяснения относительно периода действия сертификата:
- указание на конкретный период считается подтверждающим налоговое резидентство в течение всего обозначенного периода;
- отсутствие указания считается подтверждающим налоговое резидентство в течение календарного года выдачи сертификата.
Отказ налоговым органом в применении преференций, предусмотренных СИДН, не может считаться обоснованным в случаях, если сертификат:
- содержит указание на период выплаты дохода, но выдан после даты выплаты дохода или представлен в налоговый орган вместе с письменными возражениями на акт проверки либо в рамках обжалования в вышестоящий налоговый орган;
- содержит указание на более ранний и последующий периоды по сравнению с периодом выплаты дохода в случае, если правоотношения являются длящимися.
При выплате дивидендов наличие сертификата необходимо за каждый налоговый период.
2. Подтверждение фактического права на доход
Налоговый орган не вправе отказывать в признании фактическим получателем дохода (далее – «ФПД») исключительно на основании отсутствия письма-подтверждения при одновременном предоставлении налогоплательщиком иных документов, подтверждающих ФПД.
Необходимо осуществлять проверку на соответствие лица понятию бенефициарного собственника. Иностранная компания признается технической, обладающей признаками «кондуитности», в случае если:
- деятельность компании не имеет признаков отдельной части бизнеса (бизнес-цели);
- отсутствуют какие-либо операции, обуславливающие хозяйственную деятельность;
- платежи обладают «транзитным» характером;
- деятельность компании не сопряжена с финансовыми и иными рисками, нормальными для предпринимательской деятельности;
- компания не получает выгоды от распоряжения (использования) доходом;
- сотрудники компании фактически не осуществляют в отношении нее функций контроля и управления.
Налоговым органам следует также учитывать характер произведенных выплат. Так, например, при выплате роялти налогоплательщику достаточно предоставить лицензионный договор с получателем дохода без соответствующего письма-подтверждения со стороны иностранного контрагента.
3. Особенности формулировок положений СИДН
Использования формулировок типа доходы «могут облагаться налогом в этом другом Государстве» и «могут также облагаться налогами в Договаривающемся Государстве, в котором они возникают» означает, что государство резидентства получателя обладает неограниченным правом на взимание налога с данного дохода, а государство-источник дохода также имеет право облагать доход налогом, но оно ограничено максимальным размером налоговой ставки.
Таким образом, налогоплательщики не вправе по своему усмотрению выбирать, в каком из государств должны уплачиваться налоги
4. Особенности налогового статуса отдельных иностранных лиц
В ходе анализа правомерности применения преференций, предусмотренных конкретным СИДН, налоговым органам следует удостовериться в том, что налогоплательщик не относится к категории лиц, на которых не распространяются положения данного СИДН.
Выводы
ФНС России выразила в Письме позитивную для налогоплательщиков позицию по многим спорным вопросам применения положений СИДН и ст. 312 НК РФ, таких как период действия и предоставление сертификата резидентства, подтверждение фактического права на доход.
Так как налоговым органам необходимо руководствоваться изложенными в Письме подходами, налогоплательщикам также следует опираться на выраженное в Письме мнение и ссылаться на него в спорах с налоговыми органами.
*****
Специалисты компании «Щекин и партнеры» внимательно отслеживают все изменения в законодательстве и развитие правоприменительной практики в области международного налогообложения. Мы готовы предоставить консультации по вопросу налогообложения выплаты доходов иностранным компаниям, а также оказать юридическую помощь в ведении споров по данному вопросу.