Дайджест новостей в области международного налогообложения № 19

1. Новости международного налогообложения

ОЭСР: семь государств присоединились к Соглашению о налоговом взаимодействии для осуществления автоматического обмена информацией (БЕПС, шаг 13)
ЕС: члены Европарламента призывают к расширению доступа к информации о бенефициарном собственнике
ЕС: одобрены поправки в Директивы ATAD и ATAD2
ЕС: Европейская Комиссия приветствует введение новых правил налоговой прозрачности
ОЭСР, Гонконг, Панама: дальнейшее развитие международного налогового сотрудничества
Швейцария: Транснациональные корпорации сохранили льготное налогообложение

2. Письма Минфина России и ФНС России

Контролируемые иностранные компании

Если прибыль КИК определяется по правилам гл. 25 НК РФ, то на такую КИК распространяются и положения ст. 277 и 280 НК РФ об определении величины расходов по вкладам в уставный капитал, а также при совершении операций с ценными бумагами.
Если участие контролирующего лица в КИК реализовано исключительно через российские публичные компании, то оно вправе самостоятельно принять решение о целесообразности и порядке отражения прибыли КИК в регистрах налогового учета.
При анализе вопроса признания лица контролирующим необходимо учитывать, что прямое и (или) косвенное участие в российской публичной компании может осуществляться, в частности, через прямое и (или) косвенное участие в российских непубличных организациях.
Если право страны регистрации морских судов, судов смешанного (река-море) плавания, судов внутреннего плавания или воздушных судов, принадлежащих КИК, относит такие суда к движимому имуществу, доход от их реализации не признается доходом от пассивной деятельности.
Оценка выполнения условий признания контролирующим лицом осуществляется на дату получения дохода в виде прибыли КИК.
При реализации ценных бумаг, полученных физическим лицом при ликвидации КИК, в качестве фактически произведенных расходов учитывается сумма, равная стоимости ценных бумаг по данным учета КИК на дату получения ценных бумаг, но не выше рыночной стоимости таких ценных бумаг.
Если доля участия контролирующего лица в КИК отличается от доли в прибыли, на которую контролирующее лицо в случае ее распределения имеет право, прибыль КИК учитывается в налоговой базе у контролирующего лица в доле, соответствующей доле в прибыли КИК.
При погашении ценных бумаг, полученных физическим лицом при ликвидации КИК, в качестве фактически произведенных расходов учитывается сумма, равная стоимости ценных бумаг по данным учета КИК на дату получения ценных бумаг, но не выше рыночной стоимости таких ценных бумаг.
Положения НК РФ о величине прибыли КИК, при превышении которой прибыль КИК учитывается при определении налоговой базы, применяются в отношении прибыли КИК после ее уменьшения на величину дивидендов (распределенной прибыли), выплаченных такой КИК.
Сумма иностранного налога, на которую уменьшается сумма налога, исчисленного в отношении прибыли КИК за соответствующий период, пересчитывается в рубли по официальному курсу ЦБ РФ на дату уплаты налога.
Если у КИК отсутствует возможность распределения прибыли по причине установленной законом обязанности направления этой прибыли на увеличение уставного капитала, прибыль КИК не учитывается при определении налоговой базы у контролирующего лица и представление налоговой декларации по НДФЛ не требуется.

Порядок применения правил о фактическом получателе доходов

Если налоговому агенту в отношении выплачиваемого иностранной организации дохода известно несколько иных лиц, имеющих фактическое право на часть дохода, то налоговым агентом в отношении каждого такого лица заполняется отдельный подраздел 3.3 Раздела 3 Налогового расчета о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов.
При выплате иностранной организации дивидендов, фактическим получателем которых является российская компания, российская организация вправе применить ставку, установленную пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ, при выполнении предусмотренных данной нормой условий.

Постоянное представительство иностранных организаций на территории РФ

Постоянное представительство французской компании вправе учитывать курсовые разницы в составе расходов по налогу на прибыль.
Факт заключения иностранной организацией договора простого товарищества или иного договора, предполагающего совместную деятельность его сторон, осуществляемую полностью или частично на территории РФ, сам по себе не приводит к образованию постоянного представительства в РФ.

Порядок применения правил о подтверждении резидентства налогоплательщика

Официальные документы, подтверждающие резидентство в РФ и Казахстане, выданные с 01.01.11, освобождены от необходимости их апостилирования при их использовании в отношениях между резидентами соответствующих государств.
Для подтверждения налогового статуса физического лица в иностранном государстве налоговому агенту может быть необходимо предоставить официальное подтверждение этого статуса.
Если на момент выплаты дохода иностранной организации российская организация — источник выплаты дохода не располагает подтверждением постоянного местонахождения иностранной организации в государстве, с которым Россия имеет СоИДН, то она обязана произвести удержание налога по ставке, предусмотренной НК РФ.
Если налогоплательщик получает из Италии пенсию от государственного учреждения, суммы такой пенсии могут облагаться налогом только в Италии. Суммы негосударственных пенсий, получаемых налоговым резидентом РФ от источников в Италии, могут облагаться налогом в России.

Применение льготных ставок при налогообложении дивидендов

Выражение «могут также облагаться налогом в Договаривающемся Государстве» в СоИДН означает, что государству предоставлено право взимать налог с такого дохода, если это предусмотрено его национальным законодательством.

Иные вопросы, связанные с международными операциями

Если иностранная организация приняла на учет движимое имущество после 01.01.13 в качестве основного средства, а затем передала его своему российскому постоянному представительству, то такое постоянное представительство не уплачивает налог на имущество организаций в силу п. 25 ст. 381 НК РФ.
При выплате доходов в виде демереджа партнерству, созданному в Великобритании и не ведущему деятельность в РФ через постоянное представительство, налоговый агент удерживает налог в отношении каждого участника партнерства в части, соответствующей его доле участия.
Зачет суммы налога, удержанного в Латвии с доходов ИП, находящегося на УСН, не производится.
При возвращении физическому лицу суммы займа в иностранной валюте у него не возникает экономической выгоды в связи с изменением курса валют.
Если порядок распределения доходов от распоряжения совместным имуществом определен супругами в брачном договоре, то доходы учитываются каждым супругом для целей НДФЛ в соответствии с таким договором. В обратном случае такие доходы учитываются в равных долях.
При получении российским гражданином вида на жительство в иностранном государстве, статус валютного нерезидента начинает действовать после истечения одного года с момента возникновения права долговременного пребывания за рубежом, при условии, что период фактического отсутствия в РФ не прерывался.
В случае добровольного уменьшения акционерным обществом уставного капитала у акционера-иностранной организации возникает доход, который относится к доходам иностранной организации от источников в РФ и подлежит обложению налогом.
При продаже физлицом — нерезидентом РФ недвижимого имущества, находящегося в РФ, у данного лица возникает доход, облагаемый по ставке 30%.
На иностранные организации, не осуществляющие деятельность в РФ через постоянные представительства, не возложены обязанности налогового агента при выплате доходов от реализации акций (долей) организаций, более 50% активов которых прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося в РФ.

3. Судебная практика

Порядок применения правил контролируемой задолженности

Судья Верховного суда РФ согласился с правомерностью применения правил тонкой капитализации к процентам по займу перед иностранной сестринской компанией.
К процентам по займам перед иностранной сестринской компанией правомерно применены правила тонкой капитализации, поскольку их применение обусловлено отношениями зависимости между сторонами договора.
Налоговый орган правомерно применил к выплаченным сверхнормативным процентам налоговую ставку, предусмотренную СоИДН между РФ и государством материнской компании (15%), а не между РФ и государством заимодавца.
Долговое обязательство по договору займа перед нидерландской компанией было признано контролируемой задолженностью перед материнской компанией группы – налоговым резидентом о. Джерси, поскольку нидерландская компания является казначейством группы.
К процентам по займу перед иностранной сестринской компанией правомерно применены правила тонкой капитализации, поскольку фактическим займодавцем и получателем процентов является материнская компания налогоплательщика.
Применение правил тонкой капитализации при косвенной аффилированности между российским налогоплательщиком — получателем займа и иностранной компанией обоснованно. Косвенная зависимость сторон заемных отношений может выражаться в виде вхождения компаний в один холдинг, в том числе и при отсутствии между самими организациями непосредственных отношений подчиненности и подконтрольности.
Суд подтвердил правомерность признания контролируемой задолженности Общества перед своим российским косвенным участником, поскольку материнской компанией этого заимодавца является иностранная организация, косвенно владеющая более 20% уставного капитала Общества.
Налоговый орган правомерно признал контролируемой задолженность налогоплательщика перед своим российским косвенным участником, поскольку косвенное участие заимодавца реализовано через владение долей в белорусской компании.
Заем от иностранной сестринской компании правомерно признан контролируемой задолженностью перед материнской компанией группы, поскольку сестринская компания является казначейством группы, а материнская компания контролировала принятие всех финансовых решений в группе.
Заем от иностранной сестринской компании правомерно признан контролируемой задолженностью перед общей материнской компанией, поскольку сестринская компания является финансовым центром группы, тогда как финансовые решения за нее принимала общая материнская компания.
Общество вправе учитывать в расходах проценты по займу перед взаимозависимой компанией, даже если этот заем изначально был привлечен на покупку (у независимых лиц) доли в Обществе общей взаимозависимой компанией, с которой затем произошло слияние Общества.
Налогоплательщик неправомерно учитывал в расходах проценты по займам перед российскими сестринскими компаниями, поскольку общей материнской компанией является налоговый резидент Великобритании, а собственный капитал заемщика отрицательный.

Постоянное представительство иностранных организаций на территории РФ

Требование об оформлении первичных документов в соответствии с требованиями законодательства РФ распространяется только на «собственные» операции постоянных представительств. Расходы, передаваемые головным офисом, могут быть подтверждены актом приема-передачи расходов или иными документами с описанием операций и сумм, которые возможно отнести к конкретному виду расходов.
Постоянное представительство вправе учесть расходы головного офиса по оказанным услугам, если доходы от оказания данных услуг признаны в налоговой базе постоянного представительства.
Если московское постоянное представительство иностранной компании признает в составе своих доходов выручку от строительной деятельности в регионах РФ через другие филиалы сроком не более 12 месяцев, то московское представительство вправе учесть и расходы по такой деятельности.
Налоговым законодательством не предусмотрена возможность налогообложения дивидендов, выплачиваемых постоянному представительству иностранной компании, по ставке 0%. В случае выполнения условий, предусмотренных соответствующим СоИДН, к таким дивидендам могут применяться льготные налоговые ставки.

Порядок применения правил о подтверждении резидентства налогоплательщика

Сертификат налогового резидентства иностранного контрагента, выданный в 2012 г., не подтверждает правомерность использования льготного налогового режима в отношении процентов по кредитным договорам, выплаченных иностранным банкам в 2011 г.
Предоставление документов, подтверждающих резидентство контрагента, после даты фактической выплаты дохода не препятствует освобождению дохода от налогообложения в РФ.

Применение льготных ставок при налогообложении дивидендов

Понятие «инвестированный в компанию капитал» по ст. 10 Соглашения между РФ и Швейцарией не ограничивается только взносом в уставный капитал российской организации, вклад в имущество также является «инвестированным капиталом» для целей применения пониженных ставок по дивидендам.
Статьей 312 НК РФ не установлена обязанность иностранной компании доказывать движение дивидендов от эмитента акций до собственного расчетного счета, достаточно подтвердить право на получение дивидендов в определенном размере. Требование Налогового органа о представлении документов, раскрывающих движение средств от эмитента акций до депозитария, для подтверждения права на льготное налогообложение дивидендов по депозитарным распискам, не основано на законе.
Сертификат, заверенный чиновником Окружного офиса подоходного налога Ларнаки, является надлежащим подтверждением налогового резидентства Кипра.

Иные вопросы, связанные с международными операциями

Судья Верховного суда РФ согласился с тем, что вклад в имущество (добавочный капитал) российской компании со стороны иностранного участника в виде прекращения обязательства перед иностранным участником по возврату процентов по контролируемой задолженности не может быть квалифицирован в качестве получения дивидендов иностранной компанией.
Российская организация, привлекающая иностранного судовладельца для международной перевозки товаров, не выступает налоговым агентом по доходам иностранного судовладельца, если судовладелец привлек другую российскую организацию в качестве перевозчика.
Суммы, выплаченные иностранным компаниям за оказание услуг, нереальность которых была доказана Налоговым органом, являются безвозмездно полученными доходами иностранных организаций, с которых необходимо удерживать налог у источника выплаты.
Налогоплательщик не вправе проводить зачет налога, удержанного в иностранном государстве по более высокой ставке в нарушение международного договора.
Налоговый орган неправомерно переквалифицировал договор подряда на проектные работы в лицензионный договор на передачу ноу-хау с целью налогообложения у источника выплаты доходов иностранной организации по такому договору.
Налогоплательщик не вправе учитывать в расходах курсовые разницы по долгосрочным валютным займам перед иностранной материнской компанией, поскольку данные займы фактически являются вкладом в уставный капитал Налогоплательщика.
Суд указал, что взыскание иностранной организацией суммы излишне удержанного налога с налогового агента неправомерно, поскольку иностранная организация как лицо, имеющее фактическое право на доход, обязана самостоятельно обратиться за возвратом излишне удержанных сумм в налоговый орган.
При капитализации процентов по займу и последующем зачете требований иностранной компании в счет оплаты вклада в уставный капитал, российская организация была обязана удержать налог.