Дайджест новостей в области международного налогообложения №60

1. Новости международного налогообложения

Правительство РФ утвердило проект Протокола о внесении изменений в Соглашение с Люксембургом.
РФ и Мальта подписали Протокол о внесении изменений в Соглашение об избежании двойного налогообложения.
Верховный суд Испании: редакции комментариев к МК ОЭСР, более поздние по сравнению с моментом совершения хозяйственных операций, не могут применяться для толкования налогового соглашения. Поэтому требование о фактическом праве на доход не может применяться ретроспективно.
Высший административный суд Австрии: канадский пенсионный фонд имеет право на полный возврат удержанного налога с дивидендов в Австрии.
Верховный административный суд Франции: налог у источника на прирост капитала, полученный итальянской компанией при продаже французских акций, подлежит полному возврату.
Верховный суд Нидерландов допустил возможность возмещения налога, удержанного у источника в Нидерландах в отношении дохода немецкой организации коллективного инвестирования в переводные ценные бумаги.
Суд общей юрисдикции ЕС вынес решение о праве налогоплательщиков предъявлять прямые иски против запросов налоговых органов о предоставлении информации в рамках процедур налоговой помощи между государствами.
Совет по вопросам налогообложения Дании: центр хранения информации не образует постоянное представительство иностранной организации.
Кипр планирует ввести налог у источника при выплате дохода в юрисдикции, не обеспечивающие обмен налоговой информацией, а также внедрить правила определения налогового резидентства на основе регистрации.
Еврокомиссия начала расследование в отношении действий Мальты и Кипра по выдаче инвесторам «золотых паспортов».
Расширенная программа сотрудничества по вопросам BEPS одобрила для общественных консультаций план по вопросам, связанным с цифровизацией экономики.
Совет Европы включил Ангилью и Барбадос в список не сотрудничающих для целей налогообложения юрисдикций, а также исключил из данного перечня Оман и Каймановы острова.
Беларусь присоединилась к Расширенной программе сотрудничества по вопросам BEPS, став ее 137-м участником.
Беларусь присоединилась к Протоколу по внесению изменений в Конвенцию СНГ о правовой помощи и правовых отношениях.

2. Письма Минфина России и ФНС России

Контролируемая задолженность

Освобождение от правил тонкой капитализаци в ситуации, когда задолженность возникла в связи с размещением иностранной компанией обращающихся облигаций, не применяется по долговым обязательствам перед российскими организациями.

Налоговое резидентство физических лиц

Критерии признания физического лица резидентом Договаривающегося Государства, установленные в СоИДН между РФ и Финляндией, применяются только в случаях, если физическое лицо в соответствии с национальным законодательством будет одновременно являться резидентом обоих Договаривающихся Государств.

Фактическое право на доход

При выплате дохода от источников в РФ, фактическое право на которое имеет физическое лицо, являющееся налоговым резидентом РФ, организация-плательщик будет выступать налоговым агентом в отношении дохода, получаемого российским резидентом — фактическим получателем дохода.
При удержании налога с дохода иностранной организации без применения пониженных ставок (освобождений от налогообложения), либо при уплате налога по итогам проведения мероприятий налогового контроля, сумма такого налога признается излишне уплаченной, а лицо, имеющее фактическое право на получение этого дохода, вправе обратиться за зачетом (возвратом) с приложением необходимых документов.

Постоянное представительство иностранной организации

Выплата постоянным представительством иностранной компании на территории РФ процентного дохода в адрес иной иностранной компании может регулироваться налоговым соглашением между РФ и государством, резидентом которого является получатель дохода.
Международное налогообложение доходов от недвижимости (в т. ч. скрытых).
Доход казахской организации от погашения инвестиционных паев ЗПИФ недвижимости подлежит налогообложению у источника в РФ в качестве дохода от недвижимого имущества.

Налогообложение доходов физических лиц от международной трудовой деятельности

Налогообложение нерезидента от осуществления трудовой деятельности на территории РФ в качестве высококвалифицированного специалиста осуществляется ставке 13%.
Доходы, полученные физическими лицами, не признаваемыми налоговыми резидентами РФ, от трудовой деятельности за пределами РФ, не являются объектом обложения НДФЛ.
Доходы от трудовой деятельности физических лиц – сотрудников иранского филиала российской компании, утративших статус налоговых резидентов РФ и признаваемых налоговыми резидентами Ирана, облагаются налогом только на территории Ирана.

Международное налогообложение дивидендов

Если кипрская компания стала акционером российской организации, получив ее акции в качестве вклада в свой уставный капитал, то она не выполнила условие об инвестировании 100 тыс. евро в капитал российской компании для применения ставки 5% в отношении дивидендов по СоИДН между РФ и Кипром

Международное налогообложение процентов и роялти

Доходы от использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собственности относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ и подлежат налогообложению в РФ с учетом положений соответствующего СоИДН.
Освобождение налогового агента от удержания налога у источника в РФ при выплате процетного дохода, связанного с размещением иностранными компаниями еврооблигаций, в соответствии с пп. 8 п. 2 ст. 310 НК РФ, применимо и в случае бессрочного займа.

Иные вопросы, связанные с международными операциями

Сумма ущерба, возмещаемая иностранной организации за гибель арендованного судна, является «иным аналогичным доходом» иностранной организации, подлежащим налогообложению у источника выплаты в РФ.
Положения СоИДН между РФ и ФРГ не распространяются на уплату налога в рамках упрощенной системы налогообложения.

3. Судебная практика

Контролируемая задолженность

Размер задолженности в целях расчета коэффициента капитализации необходимо исчислять в совокупности по всем займам с организациями, имеющими общую материнскую компанию, учитывая, в т. ч., беспроцентные займы

Контролируемые иностранные компании

Действия налогоплательщика, не указавшего одну из его КИК в уведомлении о КИК, но затем самостоятельно направившего уточненное уведомление, считаются первичным уведомлением об этой КИК и не являются основанием для освобождения от ответственности.
Контролирующее лицо обязано представлять уведомление о КИК даже в случае, если КИК фактически не ведет деятельности.

Подтверждение налогового резидентства

Документ, подтверждающий налоговое резидентство Великобритании, должен быть выдан Службой государственных доходов Ее Величества (НМ Revenue&Customs).
Налоговый агент имеет право не удерживать и не перечислять в бюджет налог только в случае, если сертификат налогового резидентства иностранного контрагента был представлен налоговому агенту до даты выплаты дохода.

Международное налогообложение процентов и роялти

Если предоставление имущества в лизинг не связано с деятельностью постоянного представительства иностранного лизингодателя в РФ, то допустимость налогообложения его вознаграждения у источника в РФ зависит от возможности отнесения данного дохода к иным статьям СоИДН и от установленных в них правилах налогообложения. Судам следовало оценить возможность применения статьи «Проценты» к вознаграждению лизингодателя, представляющему собой доход от предоставления финансирования.
Российская компания, выплачивающая роялти словацкой организации, обязана удерживать налог у источника. Словацкая организация не вправе выбирать государство, в котором уплачивается налог с полученного дохода.
Российская организация, выплачивающая чешской компании роялти, обязана удержать налог у источника.

Фактическое право на доход

Судья ВС РФ согласилась с тем, что кипрские компании не имели фактического права на дивиденды, поскольку (1) приобрели акции Общества за счет заемных средств, полученных от взаимозависимых лиц; (2) имеют признаки «технических» компаний; (3) не уплачивали налоги с дивидендов на Кипре; (4) перечислили полученные дивиденды в адрес иных компаний; (5) представление интересов данных компаний (и последующих получателей дивидендов) осуществляют члены совета директоров Общества.
Кипрская компания не являлась фактическим получателем дохода в виде процентов по займам, поскольку (1) займы не были выданы за счет средств кипрской компании; (2) проценты сразу же после их получения перечислялись резиденту Белиза; (3) у кипрской компании отсутствует персонал и необходимые расходы.

Применение гражданско-правовых инструментов защиты интересов налогового агента

Утвержденное судом мировое соглашение, предусматривающее выплату российской организацией процентов по займу в адрес иностранной компании, не может быть пересмотрено по вновь открывшимся обстоятельствам со ссылкой на то, что в момент его заключения российская организация не знала об обязанностях налогового агента в отношении выплачиваемых процентов.

Иные способы борьбы с неуплатой налогов в международном налогообложении

Судья ВС РФ согласился с тем, что изменение инвестиционного договора, заключенного с иностранным взаимозависимым инвестором, из рублевого в валютный и последующая новация этого договора в договор займа после исполнения обязательств инвестора не связаны с предпринимательской деятельностью Общества и направлены на уменьшение налогов на территории РФ.
Судья ВС РФ согласился с тем, что покупка Обществом (участником группы компаний) другой российской компании группы у иностранной компании этой же группы является скрытым распределением дивидендов в адрес иностранных компаний группы, не имеющих фактическое право на этот доход. Поскольку Общество не подтвердило наличие фактического права на этот доход у какого-либо иностранного лица, к выплаченному доходу подлежит применению ставка 15%. Кроме того, Общество не вправе учитывать расходы в виде процентов по займу, привлеченному у продавца на совершение этой сделки.

Иные вопросы международного налогообложения

Информационные аналитические ресурсы компании Bureau van Dijk создаются по открытым источникам, в том числе, официальным, которыми налоговый орган вправе пользоваться. Использование сведений компании Bureau van Dijk также было рекомендовано Росфинмониторингом.