Дайджест новостей в области международного налогообложения №56

1. Новости международного налогообложения

Верховный суд Испании: комментарии к Модельной конвенции ОЭСР не могут применяться в случае их противоречия положениям СоИДН, определенными его сторонами.
Международный валютный фонд выпустил Руководство для помощи развивающимся странам в разрешении сложных вопросов налогообложения скрытой формы перевода активов из страны.
В Финляндии выпущены Разъяснения по вопросам применения СоИДН.
В Нидерландах опубликованы Разъяснения по вопросу применения СоИДН.
Верховный суд Франции: применение Директивы ЕС о материнских и дочерних компаниях может быть ограничено требованием национального законодательства о фактическом праве на доход.
На о. Кюрасао выпущено распоряжение по вопросами выдачи налоговых рексриптов.
Таиланд присоединился к Многосторонней конвенции по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям, в целях противодействия размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения, став ее 173-м участником.
Польша выпустила синтезированный текст Соглашения об избежании двойного налогообложения с Россией на польском языке.
В Нидерландах выпущено Постановление о порядке проведения взаимосогласительной процедуры.
Внесены изменения в кипрские правила вычета условных процентов.

2. Письма Минфина России и ФНС России

Контролируемые иностранные компании

Отсутствие в НК РФ упоминания о конкретных документах, необходимых для определения фактического получателя дохода, свидетельствует о том, что законодатель не ограничивает налоговых агентов каким-либо перечнем, отдавая предпочтение содержательной части полученной налоговым агентом информации.
Соблюдение критериев для применения льготной ставки по СоИДН с Кипром должно проверяться налоговым агентом в отношении каждой суммы дохода в виде дивидендов с учетом фактических обстоятельств и представленных документов.

Налоговое резидентство физических лиц

Критерий «центра жизненных интересов», установленный СоИДН, используется только для целей применения самого СоИДН и только в случаях, когда исходя из национального законодательства договаривающихся государств физическое лицо будет признаваться налоговым резидентом в обоих государствах.

Постоянное представительство иностранной организации

Для освобождения от налога с доходов постоянного представительства обязательно наличие уведомления об относимости дохода к постоянному представительству в РФ и нотариально заверенной копии свидетельства о постановке на учет, оформленного не ранее, чем в предшествующем налоговом периоде.

Налогообложение доходов физических лиц от международной трудовой деятельности

Заработная плата, полученная от шведского работодателя в связи с выполнением дистанционной работы из РФ, облагается налогом в РФ.
Доходы от работы по найму в России, полученные гражданами государств-членов ЕАЭС, облагаются НДФЛ на территории РФ по ставке 13%, если на конец налогового периода физическое лицо признается налоговым резидентом РФ.

Иные вопросы международного налогообложения

Льготы по СоИДН применяются только при отсутствии обстоятельств, предусмотренных ст. 54.1 НК РФ, и факта злоупотребления положениями СоИДН.
Представление налоговому агенту подтверждения иностранного налогового резиденства не требуется при выплате доходов от оказания экспедиторских услуг.
Доходы эстонской компании от перевозки пассажиров и грузов не облагаются налогом в РФ при условии соблюдения требований ст. 312 НК РФ.

3. Судебная практика

Контролируемые иностранные компании

Действия налогоплательщика, не уведомившего налоговый орган об участии в иностранных организациях в срок, но затем самостоятельно направившего уведомление об участии в таких иностранных организациях, считаются первичным уведомлением и не рассматриваются в качестве подачи уточненного уведомления, самостоятельное представление которого освобождает от ответственности.

Контролируемая задолженность

Поскольку в силу п. 4 ст. 269 НК РФ сверхпредельные проценты по контролируемой задолженности перед иностранной сестринской компанией, выплаченные этой компании, признаются для целей налогообложения дивидендами, выплаченными материнской компании группы, то применению подлежит соглашение с государством материнской компании группы, если налоговым органом не опровергнуто право на применение соглашения. В целях применения этого соглашения выданный сестринской компанией заем рассматривается в качестве прямого вложения со стороны материнской компании группы.
Налогоплательщик правомерно произвел расчет доли капитала Общества, которой владеет материнская компания группы, по состоянию на последний день отчетного периода, предшествовавшего дате выплаты процентов, переквалифицированных в дивиденды.
Задолженность перед иностранной сестринской компанией является контролируемой, поскольку контрагенты имеют общую иностранную материнскую компанию группы.
Правила контролируемой задолженности до 2017 г. предусматривали применение коэффициента капитализации 12,5 к компаниям, осуществляющим исключительно лизинговую деятельность (получающим от лизинговой деятельности 100% своей выручки). Новые правила о получении не менее 90% доходов от лизинговой деятельности для применения коэффициента 12,5 не имеют обратной силы.
Правила тонкой капитализации за налоговые периоды до 2017 г. применяются в отношении займов перед российскими независимыми лицами (в т. ч. банками), обеспеченных российскими сестринскими компаниями (при наличии общей иностранной материнской компании), вне зависимости от исполнения обязательств поручителями, а также наличия иных обстоятельств, свидетельствующих о незаконной минимизации налогообложения.
Размер задолженности в целях расчета коэффициента капитализации необходимо исчислять в совокупности по всем займам с организациями, имеющими общую материнскую компанию, учитывая, в т. ч., беспроцентные займы.
Если признана контролируемой задолженность между двумя российскими компаниями (по причине наличия общей иностранной материнской компании) по правилам ст. 269 НК РФ, действовавшим до 01.01.2017, то факт учета российским займодавцем процентов в составе доходов не освобождает заемщика от обязанности исключить сверхпредельные проценты из состава расходов, поскольку при применении правил тонкой капитализации по внутрироссийским займам проценты не переквалифицируются в дивиденды.

Фактическое право на доход

Люксембургские компании не обладали фактическим правом на дивиденды, полученные от Общества, поскольку (1) люксембургские компании, созданные непосредственно перед выплатой дивидендов, приобрели акции Общества у взаимозависимых кипрских компаний с отсрочкой оплаты на 9 лет; (2) право требования по оплате было передано кипрскими компаниями взаимозависимым резидентам БВО, которым люксембургские компании перечислили полученные от Общества дивиденды в оплату долга; (3) все компании не имели признаков осуществления реальной предпринимательской деятельности, фактически управлялись сотрудниками Общества и консультантами в интересах резидентов БВО и конечного бенефициара Общества – иностранного гражданина.
Кипрская компания не имела фактическое право на проценты, поскольку (1) заем предоставлен не за счет средств кипрской компании; (2) полученные проценты в течение нескольких дней перечислялись в офшорные компании; (3) банковскими счетами кипрской и офшорных компаний управляли физические лица, связанные с Обществом.
Лицо, являющееся бенефициаром группы компаний, не может быть автоматически признано фактическим получателем доходов, выплачиваемых компаниями группы.
С учетом комментариев к МК ОЭСР требование о фактическом праве на доход предъявляется при применении СоИДН между РФ и Кипром и в отношении налоговых периодов до 2015 г.
Кипрские компании не имели фактическое право на дивиденды, поскольку (1) приобрели акции Общества за счет заемных средств, полученных от взаимозависимых лиц; (2) имеют признаки «технических» компаний; (3) не уплачивали налоги с дивидендов на Кипре; (4) перечислили полученные дивиденды в адрес иных компаний; (5) представление интересов данных компаний (и последующих получателей дивидендов) осуществляют члены совета директоров Общества.

Иные вопросы международного налогообложения

Дивиденды, непропорционально распределенные в адрес кипрской компании сверх ее доли, признаются дивидендами, а не «иным доходом» для целей применения СоИДН между РФ и Кипром, в связи с чем они облагаются у источника выплаты.
Если стороны договора о передаче товарных знаков определили, что стоимость товарных знаков перечисляется продавцу свободной от любых налогов, и если по предложению покупателя продажа товарных знаков состоялась через кондуитную кипрскую компанию, то в случае последующих доначислений со стороны налогового органа российской компании (как фактическому продавцу) она может взыскать доплату с покупателя в размере доначисленной суммы.
Кассационный суд согласился с тем, что изменение инвестиционного договора, заключенного с иностранным взаимозависимым инвестором, из рублевого в валютный и последующая новация этого договора в договор займа после исполнения обязательств инвестора не связаны с предпринимательской деятельностью Общества и направлены на уменьшение налогов на территории РФ.
Покупка Обществом (участником группы компаний) другой российской компании группы у иностранной компании этой же группы является скрытым распределением дивидендов в адрес иностранных компаний группы, не имеющих фактическое право на этот доход. Поскольку Общество не подтвердило наличие фактического права на этот доход у какого-либо иностранного лица, к выплаченному доходу подлежит применению ставка 15%. Кроме того, Общество не вправе учитывать расходы в виде процентов по займу, привлеченному у продавца на совершение этой сделки.
Не подлежит налогообложению налогом у источника в РФ компенсация за нарушение интеллектуальных прав и незаконное использование товарных знаков, выплачиваемая резиденту США.
Доходы от авторских прав и лицензий, получаемые резидентом Польши от источников в РФ, облагаются налогом у источника по ставке 10%. Получатель дохода не вправе выбирать государство, в котором уплачивается налог с полученного дохода.
Судом были удовлетворены требования российской компании, с которой ранее в пользу иностранной компании были взысканы проценты по займу и за пользование чужими денежными средствами, о взыскании с данной иностранной компании неосновательного обогащения, представляющего собой налог у источника выплаты в РФ с взысканных ранее сумм.
Судья ВС РФ согласился с тем, что покупка Обществом (участником группы компаний) другой российской компании группы у иностранной компании этой же группы является скрытым распределением дивидендов в адрес иностранной компании. Кроме того, Общество не вправе учитывать расходы в виде процентов по займу, привлеченному у продавца на совершение этой сделки.