Дайджест новостей в области международного налогообложения №56

28.07.2020
Дайджесты / Международное право

1. Новости международного налогообложения

  • Верховный суд Испании: комментарии к Модельной конвенции ОЭСР не могут применяться в случае их противоречия положениям СоИДН, определенными его сторонами.
  • Международный валютный фонд выпустил Руководство для помощи развивающимся странам в разрешении сложных вопросов налогообложения скрытой формы перевода активов из страны.
  • В Финляндии выпущены Разъяснения по вопросам применения СоИДН.
  • В Нидерландах опубликованы Разъяснения по вопросу применения СоИДН.
  • Верховный суд Франции: применение Директивы ЕС о материнских и дочерних компаниях может быть ограничено требованием национального законодательства о фактическом праве на доход.
  • На о. Кюрасао выпущено распоряжение по вопросами выдачи налоговых рексриптов.
  • Таиланд присоединился к Многосторонней конвенции по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям, в целях противодействия размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения, став ее 173-м участником.
  • Польша выпустила синтезированный текст Соглашения об избежании двойного налогообложения с Россией на польском языке.
  • В Нидерландах выпущено Постановление о порядке проведения взаимосогласительной процедуры.
  • Внесены изменения в кипрские правила вычета условных процентов.

2. Письма Минфина России и ФНС России

Контролируемые иностранные компании

  • Отсутствие в НК РФ упоминания о конкретных документах, необходимых для определения фактического получателя дохода, свидетельствует о том, что законодатель не ограничивает налоговых агентов каким-либо перечнем, отдавая предпочтение содержательной части полученной налоговым агентом информации.
  • Соблюдение критериев для применения льготной ставки по СоИДН с Кипром должно проверяться налоговым агентом в отношении каждой суммы дохода в виде дивидендов с учетом фактических обстоятельств и представленных документов.

Налоговое резидентство физических лиц

  • Критерий «центра жизненных интересов», установленный СоИДН, используется только для целей применения самого СоИДН и только в случаях, когда исходя из национального законодательства договаривающихся государств физическое лицо будет признаваться налоговым резидентом в обоих государствах.

Постоянное представительство иностранной организации

  • Для освобождения от налога с доходов постоянного представительства обязательно наличие уведомления об относимости дохода к постоянному представительству в РФ и нотариально заверенной копии свидетельства о постановке на учет, оформленного не ранее, чем в предшествующем налоговом периоде.

Налогообложение доходов физических лиц от международной трудовой деятельности

  • Заработная плата, полученная от шведского работодателя в связи с выполнением дистанционной работы из РФ, облагается налогом в РФ.
  • Доходы от работы по найму в России, полученные гражданами государств-членов ЕАЭС, облагаются НДФЛ на территории РФ по ставке 13%, если на конец налогового периода физическое лицо признается налоговым резидентом РФ.

Иные вопросы международного налогообложения

  • Льготы по СоИДН применяются только при отсутствии обстоятельств, предусмотренных ст. 54.1 НК РФ, и факта злоупотребления положениями СоИДН.
  • Представление налоговому агенту подтверждения иностранного налогового резиденства не требуется при выплате доходов от оказания экспедиторских услуг.
  • Доходы эстонской компании от перевозки пассажиров и грузов не облагаются налогом в РФ при условии соблюдения требований ст. 312 НК РФ.

3. Судебная практика

Контролируемые иностранные компании

  • Действия налогоплательщика, не уведомившего налоговый орган об участии в иностранных организациях в срок, но затем самостоятельно направившего уведомление об участии в таких иностранных организациях, считаются первичным уведомлением и не рассматриваются в качестве подачи уточненного уведомления, самостоятельное представление которого освобождает от ответственности.

Контролируемая задолженность

  • Поскольку в силу п. 4 ст. 269 НК РФ сверхпредельные проценты по контролируемой задолженности перед иностранной сестринской компанией, выплаченные этой компании, признаются для целей налогообложения дивидендами, выплаченными материнской компании группы, то применению подлежит соглашение с государством материнской компании группы, если налоговым органом не опровергнуто право на применение соглашения. В целях применения этого соглашения выданный сестринской компанией заем рассматривается в качестве прямого вложения со стороны материнской компании группы.
  • Налогоплательщик правомерно произвел расчет доли капитала Общества, которой владеет материнская компания группы, по состоянию на последний день отчетного периода, предшествовавшего дате выплаты процентов, переквалифицированных в дивиденды.
  • Задолженность перед иностранной сестринской компанией является контролируемой, поскольку контрагенты имеют общую иностранную материнскую компанию группы.
  • Правила контролируемой задолженности до 2017 г. предусматривали применение коэффициента капитализации 12,5 к компаниям, осуществляющим исключительно лизинговую деятельность (получающим от лизинговой деятельности 100% своей выручки). Новые правила о получении не менее 90% доходов от лизинговой деятельности для применения коэффициента 12,5 не имеют обратной силы.
  • Правила тонкой капитализации за налоговые периоды до 2017 г. применяются в отношении займов перед российскими независимыми лицами (в т. ч. банками), обеспеченных российскими сестринскими компаниями (при наличии общей иностранной материнской компании), вне зависимости от исполнения обязательств поручителями, а также наличия иных обстоятельств, свидетельствующих о незаконной минимизации налогообложения.
  • Размер задолженности в целях расчета коэффициента капитализации необходимо исчислять в совокупности по всем займам с организациями, имеющими общую материнскую компанию, учитывая, в т. ч., беспроцентные займы.
  • Если признана контролируемой задолженность между двумя российскими компаниями (по причине наличия общей иностранной материнской компании) по правилам ст. 269 НК РФ, действовавшим до 01.01.2017, то факт учета российским займодавцем процентов в составе доходов не освобождает заемщика от обязанности исключить сверхпредельные проценты из состава расходов, поскольку при применении правил тонкой капитализации по внутрироссийским займам проценты не переквалифицируются в дивиденды.

Фактическое право на доход

  • Люксембургские компании не обладали фактическим правом на дивиденды, полученные от Общества, поскольку (1) люксембургские компании, созданные непосредственно перед выплатой дивидендов, приобрели акции Общества у взаимозависимых кипрских компаний с отсрочкой оплаты на 9 лет; (2) право требования по оплате было передано кипрскими компаниями взаимозависимым резидентам БВО, которым люксембургские компании перечислили полученные от Общества дивиденды в оплату долга; (3) все компании не имели признаков осуществления реальной предпринимательской деятельности, фактически управлялись сотрудниками Общества и консультантами в интересах резидентов БВО и конечного бенефициара Общества – иностранного гражданина.
  • Кипрская компания не имела фактическое право на проценты, поскольку (1) заем предоставлен не за счет средств кипрской компании; (2) полученные проценты в течение нескольких дней перечислялись в офшорные компании; (3) банковскими счетами кипрской и офшорных компаний управляли физические лица, связанные с Обществом.
  • Лицо, являющееся бенефициаром группы компаний, не может быть автоматически признано фактическим получателем доходов, выплачиваемых компаниями группы.
  • С учетом комментариев к МК ОЭСР требование о фактическом праве на доход предъявляется при применении СоИДН между РФ и Кипром и в отношении налоговых периодов до 2015 г.
  • Кипрские компании не имели фактическое право на дивиденды, поскольку (1) приобрели акции Общества за счет заемных средств, полученных от взаимозависимых лиц; (2) имеют признаки «технических» компаний; (3) не уплачивали налоги с дивидендов на Кипре; (4) перечислили полученные дивиденды в адрес иных компаний; (5) представление интересов данных компаний (и последующих получателей дивидендов) осуществляют члены совета директоров Общества.

Иные вопросы международного налогообложения

  • Дивиденды, непропорционально распределенные в адрес кипрской компании сверх ее доли, признаются дивидендами, а не «иным доходом» для целей применения СоИДН между РФ и Кипром, в связи с чем они облагаются у источника выплаты.
  • Если стороны договора о передаче товарных знаков определили, что стоимость товарных знаков перечисляется продавцу свободной от любых налогов, и если по предложению покупателя продажа товарных знаков состоялась через кондуитную кипрскую компанию, то в случае последующих доначислений со стороны налогового органа российской компании (как фактическому продавцу) она может взыскать доплату с покупателя в размере доначисленной суммы.
  • Кассационный суд согласился с тем, что изменение инвестиционного договора, заключенного с иностранным взаимозависимым инвестором, из рублевого в валютный и последующая новация этого договора в договор займа после исполнения обязательств инвестора не связаны с предпринимательской деятельностью Общества и направлены на уменьшение налогов на территории РФ.
  • Покупка Обществом (участником группы компаний) другой российской компании группы у иностранной компании этой же группы является скрытым распределением дивидендов в адрес иностранных компаний группы, не имеющих фактическое право на этот доход. Поскольку Общество не подтвердило наличие фактического права на этот доход у какого-либо иностранного лица, к выплаченному доходу подлежит применению ставка 15%. Кроме того, Общество не вправе учитывать расходы в виде процентов по займу, привлеченному у продавца на совершение этой сделки.
  • Не подлежит налогообложению налогом у источника в РФ компенсация за нарушение интеллектуальных прав и незаконное использование товарных знаков, выплачиваемая резиденту США.
  • Доходы от авторских прав и лицензий, получаемые резидентом Польши от источников в РФ, облагаются налогом у источника по ставке 10%. Получатель дохода не вправе выбирать государство, в котором уплачивается налог с полученного дохода.
  • Судом были удовлетворены требования российской компании, с которой ранее в пользу иностранной компании были взысканы проценты по займу и за пользование чужими денежными средствами, о взыскании с данной иностранной компании неосновательного обогащения, представляющего собой налог у источника выплаты в РФ с взысканных ранее сумм.
  • Судья ВС РФ согласился с тем, что покупка Обществом (участником группы компаний) другой российской компании группы у иностранной компании этой же группы является скрытым распределением дивидендов в адрес иностранной компании. Кроме того, Общество не вправе учитывать расходы в виде процентов по займу, привлеченному у продавца на совершение этой сделки.