Дайджест новостей в области международного налогообложения №59

1. Новости международного налогообложения

Опубликован протокол о внесении изменений в соглашение об избежании двойного налогообложения с Кипром.
Правительство утвердило проект протокола о внесении изменений в СоИДН с Мальтой.
Россия продолжает переговоры с Нидерландами о пересмотре налоговых соглашений.
Россия и Гонконг подписали дополнительное соглашение об обмене страновыми отчетами за 2017 и 2018 гг.
Минфин России утвердил порядок и сроки представления и рассмотрения заявления о проведении взаимосогласительной процедуры в соответствии с международным договором РФ по вопросам налогообложения.
ФНС планирует добавить Турцию и Нигерию в Перечень государств (территорий), с которыми осуществляется автоматический обмен финансовой информацией.
Постоянная палата третейского суда в Гааге вынесла решение в пользу Vodafone в арбитражном споре по инвестиционному соглашению против Индии, инициированном в рамках инвестиционного договора между Индией и Нидерландами.
Европейская комиссия подала апелляцию на проигранное в июле 2020 г. судебное решение по делу о налогообложении Apple в Ирландии.
Апелляционный суд Новой Зеландии постановил, что налогоплательщик и его материнская компания заключили с банком искусственные соглашения о заемном финансировании в рамках совокупности сделок, фактически представляющей собой приобретение материнской компанией акций налогоплательщика, что привело к появлению искусственного расхода в виде процентов.
Американский бухгалтер в рамках расследования Панамских архивов приговорен к 39 месяцам тюремного заключения.
Глобальный форум по прозрачности и обмену информацией в налоговых целях опубликовал девять новых экспертных отчетов с оценкой соответствия международным стандартам прозрачности и обмена информацией по запросу.
ОЭСР опубликовала результаты третьей фазы экспертных оценок по межстрановым отчетам в рамках действия 13 плана BEPS.
Макао подписало Соглашение об обмене отчетами по странам (CbC).
К Многосторонней конвенции о борьбе с уклонением от уплаты налогов присоединились Ботсвана, Иордания, Намибия и Эсватини.

2. Письма Минфина России и ФНС России

Контролируемые иностранные компании

Обязанности налогоплательщиков по подаче уведомления об участии в иностранных организациях распространяются на лиц, осуществляющих доверительное управление имуществом, если такие лица вносят имущество, являющееся объектом доверительного управления, в капитал иностранной организации либо передают это имущество учрежденным ими иностранным структурам без образования юридического лица. При этом уведомление о КИК такие лица подавать не обязаны.

Контролируемая задолженность

Если договор, заключаемый иностранной организацией в обеспечение долгового обязательства российской дочерней компании, подпадает под правовую квалификацию в качестве установленного в ГК РФ способа обеспечения исполнения обязательств, то задолженность по такому долговому обязательству признается контролируемой.
Правила тонкой капитализации применяются в т. ч. к заемным обязательствам, признанным контролируемыми сделками для целей контроля за трансфертным ценообразованием (ст. 105.14 НК РФ).
Если на конец отчетного (налогового) периода величина собственного капитала российской организации — заемщика отрицательна, проценты по контролируемой задолженности не учитываются в составе расходов, а приравниваются в полном объеме к дивидендам (предельные проценты равны нулю).

Международное налогообложение дивидендов

При увеличении номинальной стоимости доли немецкого участника российской компании за счет нераспределенной прибыли прошлых лет у участника возникает доход в размере суммы увеличения номинальной стоимости доли, который следует облагать в качестве дивидендов по СоИДН между РФ и Германией.

Международное налогообложение процентов и роялти

СоИДН между РФ и Японией содержит норму, направленную на противодействие выплатам дивидендов под видом процентов с целью применения освобождения от налога у источника выплаты.
Комиссионные платежи в пользу иностранного банка-кредитора могут быть расценены как доход от предпринимательской деятельности (и не облагаться налогом у источника в РФ) или как процентный доход (подлежащий налогообложению у источника).
Минфин России разъяснил, какие финансовые учреждения КНР освобождаются от налога у источника выплаты процентов по СоИДН между РФ и КНР.

Зачет иностранных налогов

Российская компания, получившая от румынского филиала иностранной компании проценты по займу с удержанием налога у источника выплаты в Румынии, может принять к зачету в РФ удержанный в Румынии налог на основании СоИДН между РФ и Румынией, если заем имеет экономическую связь с деятельностью румынского филиала

Иные вопросы международного налогообложения

Ставка 0% по налогу на прибыль при продаже долей (акций) российских организаций, если срок владения превышает 5 лет, может применяться также при продаже долей (акций) иностранных компаний, самостоятельно признавших себя налоговым резидентом РФ до момента реализации долей (акций).
К доходам по договору процентного свопа применяется статья «Другие доходы» СоИДН, если при этом не нарушены требования ст. 54.1 НК РФ.
MLI начнет применяться к СоИДН между РФ и Данией с 01.01.2021.

3. Судебная практика

Контролируемые иностранные компании

Контролирующее лицо подлежит ответственности за непредставление уведомления о КИК, если оно представлено в налоговый орган с нарушением срока и отдельно от специальной декларации в рамках амнистии капиталов.
Лицо не подлежит ответственности за непредставление уведомления о КИК, если оно заведомо не могло знать о соответствующей обязанности ввиду открытия иностранной компании по утерянному паспорту.
Действия налогоплательщика, не уведомившего налоговый орган об участии в иностранных организациях в срок, но затем самостоятельно направившего уведомление об участии в таких иностранных организациях, считаются первичным уведомлением и не рассматриваются в качестве подачи уточненного уведомления, самостоятельное представление которого освобождает от ответственности.

Контролируемая задолженность

Правила тонкой капитализации за налоговые периоды до 2017 г. применяются в отношении займов перед российскими независимыми лицами (в т. ч. банками), обеспеченных российскими сестринскими компаниями (при наличии общей иностранной материнской компании), вне зависимости от исполнения обязательств поручителями, а также наличия иных обстоятельств, свидетельствующих о незаконной минимизации налогообложения.
Задолженность перед иностранной сестринской компанией признается контролируемой вне зависимости от установления факта транзитного характера действий со стороны сестринской компании.

Фактическое право на доход

Кипрская компания не имела фактическое право на проценты, поскольку (1) заем предоставлен не за счет средств кипрской компании; (2) полученные проценты в течение нескольких дней перечислялись в офшорные компании; (3) банковскими счетами кипрской и офшорных компаний управляли физические лица, связанные с Обществом.
Лицо, являющееся бенефициаром группы компаний, не может быть автоматически признано фактическим получателем доходов, выплачиваемых компаниями группы.

Подтверждение налогового резидентства

Является надлежащим подтверждением налогового резидентства Италии справка, выданная налоговой службой Италии (Agenzia entrate), поскольку служба входит в состав Министерства экономики и финансов Италии.
При наличии у инспекции сомнений в обоснованности информации о налоговом резидентстве, отраженной в представленных налоговым агентом документах, инспекция могла в порядке международного обмена проверить эту информацию, и если она этого не сделала, то все сомнения должны толковаться в пользу налогового агента.