Дайджест новостей в области международного налогообложения № 01

1.Письма Минфина России и ФНС России

Порядок применения правил контролируемой задолженности, КИК, налогового резидентства и фактического получателя доходов
Принадлежащая российскому резиденту мальтийская компания, местом управления которой является РФ, но не осуществляющая в РФ деятельности и не имеющая в РФ обособленного подразделения, не может по своей инициативе быть признана налоговым резидентом РФ.
Налоговыми резидентами РФ в целях подачи уведомления об участии в иностранной компании, признаются физические лица, фактически находящиеся в России не менее 183 календарных дней за период с 1 января по 31 декабря соответствующего календарного года.
Сам по себе факт нахождения физического лица в России менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев не приводит к автоматической утрате статуса налогового резидента РФ при наличии постоянного жилища или центра жизненных интересов в РФ.
Положений, обязывающих налогоплательщиков уведомлять налоговые органы о факте утраты статуса налогового резидента РФ, НК не содержит.
При расчете прибыли КИК учитываются доходы как от источников в РФ, так и от иных источников.
Налоговое законодательство не предусматривает специальных положений, регулирующих порядок налогообложения дохода физического лица, возникающего при приобретении ценных бумаг по цене ниже рыночной у КИК, ликвидация которой будет завершена до 01.01.2017.
Доходы, выплачиваемые КИК через другое иностранное лицо, не имеющее фактического права на данные доходы, может формировать прибыль КИК, однако прибыль КИК при этом не приравнивается к таким доходам.
Если источнику выплаты дохода известно лицо, имеющее фактическое право на такой доход (его часть), и такое лицо признается налоговым резидентом РФ, налогообложение выплачиваемого дохода (его части) производится в соответствии с положениями соответствующих глав части второй НК РФ, без удержания налога в отношении выплачиваемых доходов (их части) у источника выплаты.
Кипрская компания не будет признаваться контролируемой, если эффективная ставка налогообложения доходов (прибыли) этой компании будет выше или равна 75% от средневзвешенной налоговой ставки по налогу на прибыль, рассчитанной в соответствии с законодательством РФ.
Постоянное представительство иностранных организаций на территории РФ
Постоянным представительством иностранной организации в целях НК РФ признается не только институционализированное подразделение этой иностранной организации, созданное на территории РФ в соответствии с национальным законодательством, но и деятельность иностранной организации, осуществляемая на территории РФ.
Доходы иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в РФ через постоянное представительство, полученные от операций с ФИСС, могут быть отнесены к доходам от источников в РФ.
Конкретные показатели, рассчитанные головным офисом иностранной организации при распределении расходов между ним и постоянным представительством этой организации в РФ, должны быть подтверждены документально.
Прочие вопросы международного налогообложения
Республика Мальта с 01.01.2015 исключается из списка офшорных зон.
Доходы от использования товарного знака, выплачиваемые российской организацией в пользу китайской компании, при предоставлении подтверждения о постоянном местонахождении, подлежат налогообложению в РФ по ставке 10%, при этом налог исчисляется и удерживается российской организацией – налоговым агентом.
Доход иностранной компании – резидента ФРГ в виде материальной выгоды от прощения долга по возврату займа, полученного от российской дочерней организации, приравнивается к дивидендам и облагается налогом у источника выплаты в РФ в размере, не превышающем 5% валовой суммы дохода.
Прямое вложение в уставный капитал для применения льготной ставки по налогу на прибыль в отношении дивидендов, установленной Соглашением между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр, может быть сделано как при первичном размещении акций, так и при покупке акций на вторичном рынке.
Размер инвестиций для применения ставки в размере 5% в отношении дивидендов, получаемых кипрской компанией от участия в российской организации, определяется на момент их фактического осуществления (в том числе в рублях) и не подлежит последующему пересчету в связи с колебаниями валютного курса или иными аналогичными обстоятельствами.
Доходы резидентов Казахстана в виде штрафов за несоблюдение условий договора поставки подлежат налогообложению только в Казахстане.
Доходы резидентов Беларуси в виде штрафов за несоблюдение условий договора поставки могут облагаться налогом на прибыль в России.
Доходы, полученные резидентом Турецкой Республики от использования компьютерных программ российской организацией, подлежат налогообложению на территории РФ.
Льготная налоговая ставка может применяться к дивидендам, выплачиваемым российской компанией в адрес австрийского участника, начиная с того периода, в котором произошла государственная регистрация увеличения размера уставного капитала российской организации.
Российская организация не является налоговым агентом в отношении процентного дохода, выплачиваемого иностранным организациям, по облигациям, допущенным к обращению на площадке The Emerging Companies Market (ECM) of the Cyprus Stock Exchange (CSE).

2.Судебная практика

Порядок применения правил контролируемой задолженности, КИК, налогового резидентства и фактического получателя доходов
Наличие международного соглашения, допускающего признание процентов по контролируемой задолженности в полном объеме, не исключает возможности применения правил НК РФ о тонкой капитализации.
При учете в составе расходов процентов по займу, предоставленному российской компании со стороны аффилированной российской организации, единственным участником которой является кипрская компания, подлежат применению правила о тонкой капитализации (п. 2 ст.269 НК РФ).
Соглашение между РФ и Нидерландами об избежании двойного налогообложения не исключает возможности применения норм национального законодательства о контролируемой задолженности.
Задолженность перед российскими займодавцами была признана контролируемой, так как у займодавца и заемщика был один и тот же иностранный учредитель с долей участия 100 %. В то же время суд указал на неправомерность возложения на компанию обязанностей налогового агента, поскольку переквалификация процентов в дивиденды привела бы к двойному налогообложению.
Поскольку конечными получателями процентов по договору займа являются неаффилированные держатели облигаций, за счет выпуска которых заимодавец получил средства на выдачу займа, аффилированность между заемщиком и поручителем по облигациям не является основанием для признания задолженности контролируемой.
Самостоятельное нормирование налогоплательщиком процентов не означает признание им факта наличия контролируемой задолженности и не освобождает налоговый орган от обязанности доказать наличие оснований для признания задолженности контролируемой.
Комиссия за организацию кредита (arrangement fee) не является процентным вознаграждением организации-займодавца и дополнительной платой за кредит. Если займодавец – иностранная организация, с суммы указанной комиссии не удерживается налог у источника выплаты в РФ.
Условие о капитализации начисляемых на сумму задолженности процентов является доходом займодавцев — иностранных организаций, что влечет за собой возникновение у российского заемщика обязанностей налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога, возникающего у источника в РФ.
Суд пришел к выводу, что лицензионное соглашение с аффилированной ирландской организацией было заключено Обществом исключительно с целью безвозмездной передачи части прибыли в пользу материнской компании, в связи с чем Общество неправомерно уменьшало налоговую базу по налогу на прибыль на лицензионные платежи, уплачиваемые по данному соглашению.
Суд признал правильным вывод налогового органа о получении Обществом необоснованной налоговой выгоды путем увеличения расходов на суммы лицензионных платежей, выплачиваемых по договору субконцессии. Основанием для такого вывода послужили принятые Судом доказательства о фактическом осуществлении Обществом деятельности в качестве представительства иностранной компании – правообладателя.
Постоянное представительство
Осуществление разовых операций через зарегистрированный в РФ филиал не ведет к образованию постоянного представительства на территории РФ.
Конвенция между РФ и Великобританией об избежании двойного налогообложения не предоставляет партнерствам право распределения расходов между головным офисом и представительством в другом государстве.
Если расходы, переданные головным офисом компании, заявляются представительством как собственные, такие расходы должны подтверждаться документами, соответствующими требованиям российского законодательства.
Передача расходов, которые являются обязательным условием осуществления деятельности в государстве головного офиса, представительству, в государстве которого такие расходы не являются обязательным условием осуществления деятельности, является неправомерной.
Прочие вопросы международного налогообложения
Для установления возникновения обязанностей налогового агента у российского покупателя акций российской организации, приобретаемых у иностранных компаний, должны учитываться активы, в том числе недвижимое имущество, только той организации, акции (доли) которой приобретаются. Активы иных юридических лиц, доли в уставном капитале либо акции которых принадлежат этой российской организации, учитываться не должны.
Налогоплательщикам отказано в возврате ранее удержанного налога на доходы иностранных организаций в соответствии с соглашениями об избежании двойного налогообложения в связи с отсутствием печати иностранной организации, проставленной на заявлениях на возврат налога.
Произведенные обществом выплаты в пользу иностранной компании являются возмещением расходов, понесенных в рамках реализации контрактов и не являются доходом, полученным иностранной организацией от источников в РФ, подлежащего налогообложению у источника выплаты.
Суд указал, что налоговому агенту представляется только одно подтверждение постоянного местонахождения иностранной организации за каждый календарный год выплаты доходов, независимо от количества и регулярности таких выплат и видов выплачиваемых доходов.
Предоставление сертификатов резидентства иностранного контрагента после фактической выплаты ему дохода не является основанием для привлечения Общества к ответственности за неисполнения обязанностей налогового агента и начисления ему пеней.
Заключенным лицензионным договором не предусматривалась возможность удержания налога с сумм выплачиваемого вознаграждения. Суды указали, что исполнение обязанности налогового агента не может быть поставлено в зависимость от условий договора, неудержание налога ведет к взысканию подлежащих уплате сумм с налогового агента.
Поскольку законодательством РФ не предусмотрено обязательное подписание договора купли-продажи в случае приобретения акций в рамках обязательного предложения, суд признал незаконным довод инспекции о недоказанности инвестирования голландской компанией в общество необходимой суммы для подтверждения применения льготной ставки по Соглашению.