Дайджест новостей в области международного налогообложения № 07

1. Новости международного налогообложения

ОЭСР: выпущен доклад о налаживании информационного взаимодействия между государственными органами в целях борьбы с финансовыми преступлениями.
ОЭСР: вышел обновленный сборник информации о налоговом администрировании в развитых и развивающихся странах.
Европейский суд правосудия: французские правила налогообложения внутригрупповых дивидендов признаны противоречащими законодательству ЕС.
Еврокомиссия: получение налоговых льгот FiatChrysler и Starbucks в соответствии с рулингами признано незаконным .

2. Письма Минфина России и ФНС России

Контролируемые иностранные компании
Иностранная организация, единственным акционером которой является российская организация, признается КИК вне зависимости от того, что конечным (бенефициарным) владельцем контролирующего лица является физическое лицо, не признаваемое налоговым резидентом РФ.
НК РФ не позволяет определять прибыль КИК по данным ее финансовой отчетности, если отчетность подтверждается аудитом только в связи с тем, что положение об этом закреплено учредительными (корпоративными) документами компании.
Норма НК РФ, в соответствии с которой при ликвидации КИК доходы в виде полученного контролирующим лицом имущества (имущественных прав) не включаются в его налоговую базу, не имеет добровольного характера для налогоплательщика.
Признание налогового резидента РФ контролирующим лицом возможно только в отношении иностранной организации, которая не может являться контролирующим лицом в силу того, что не признается налоговым резидентом РФ.
Обязанность физического лица по уведомлению налогового органа об участии в иностранной компании возникает по итогам любого налогового периода (календарного года), за который это лицо может быть признано налоговым резидентом РФ.
Порядок применения правил контролируемой задолженности
Если ставка по долговому обязательству, возникшему в результате сделки между российским и немецким взаимозависимыми лицами, находится в пределах интервала, установленного п. 1.2 ст. 269 НК РФ, проценты по нему могут облагаться налогом только в государстве получателя процентов, если он фактически обладает правом на проценты.
Правила о контролируемой задолженности могут применяться не только при прямой, но и косвенной зависимости между российским заемщиком и иностранным заимодавцем (между «сестринскими компаниями»).
Налоговое резидентство юридических лиц
Наличие обособленного подразделения, через которое иностранная организация осуществляет деятельность в РФ, является обязательным требованием для самостоятельного признания себя налоговым резидентом РФ.
Организация не может быть признана налоговым резидентом РФ, если в Казахстане находятся ее головной офис, активы и квалифицированный персонал, ведется бухгалтерский и налоговый учет, осуществляется производственная деятельность, заключаются трудовые договоры и осуществляют деятельность ее главные должностные лица.
Налоговое резидентство физических лиц
Документами, подтверждающими фактическое нахождение физического лица на территории РФ, являются копии страниц паспорта с отметками органов пограничного контроля о пересечении границы, сведения из табеля учета рабочего времени, данные миграционных карт, документы о регистрации по месту жительства (пребывания) в РФ.
Амнистия капиталов
На ФНС России Законом об амнистии капиталов не возложены полномочия по утверждению или опубликованию перечня стран, с которыми у РФ установлен режим обмена налоговой информацией для целей применения Закона об амнистии.
Порядок применения правил о фактическом получателе доходов
Если российской организацией выплачиваются дивиденды кипрской компании и при этом фактическим получателем дохода является российское физическое лицо, источником выплаты не удерживается налог с дохода кипрской компании, но российская организация при этом выступает налоговым агентом в отношении дохода, получаемого российским физическим лицом.
При выплате процентов по договору синдицированного кредита иностранному лицу, если фактическим получателем дохода является банк-кредитор — налоговый резидент РФ, организация — источник выплаты доходов не удерживает налог с данного дохода и информирует об этом налоговый орган.
Для неудержания у источника выплаты налога с дохода иностранной органзации документальное обоснование фактического права на доход должно содержать раскрытие последовательностей прямого и (или) косвенного участия лица, признающего себя фактическим получателем дохода, в российской организации, распределившей дивиденды, и в иностранной организации, в пользу которой осуществлена выплата дивидендов, а сами такие последовательности должны быть подтверждены документально.
Порядок применения правил о подтверждении резидентства налогоплательщика
Положения ст. 312 НК РФ не содержат норм, ограничивающих период действия сертификатов налогового резидентства в связи с тем, что доходы иностранной организации не привязаны к налоговому периоду (что подтверждает практика арбитражных судов); НК РФ предусмотрено только то, что подтверждение должно быть представлено иностранной организацией «до даты выплаты дохода», а не в каждом налоговом периоде.
Законодательством РФ о налогах и сборах не установлены содержательные критерии и формальные требования к сертификатам резидентства. В то же время такие документы подлежат применению российскими налоговыми агентами и налоговыми органами в случае, если содержат:
НК РФ не содержит норм, ограничивающих период действия сертификатов резидентства.
За период после фактической выплаты дохода до представления сертификата резидентства пени налоговому агенту не начисляются.
Доходы иностранной организации, указанные в п. 2 ст. 309 НК РФ, в РФ не облагаются, но при этом признаются доходами от источников в России.
Согласно сложившейся практике российские налоговые органы не требуют проставление апостиля при подтверждении налогового резидентства США, и резиденты РФ представляют документы в налоговые органы США без проставления апостиля.
Налогообложение доходов физических лиц от международной трудовой деятельности
Не облагаются НДФЛ доходы гражданина Белоруссии, не признаваемого налоговым резидентом РФ, выполняющего дистанционную работу для россиской организации за пределами РФ, в том числе в виде среднего заработка, сохраняемого на период отпуска, и компенсации за неиспользованный отпуск.
Применение льготных ставок при налогообложении дивидендов.
К дивидендам, выплачиваемым российской организацией российскому постоянному представительству кипрской организации, применяется ставка 15%.
Если британской компанией-акционером принято решение, что дивиденды, выплачиваемые российской организацией, направляются в адрес российского постояннго представительства британской организации, то к таким дивидендам может применяться льготная ставка 10%, установленная Конвенцией между РФ и Великобританией.
Размер инвестиций голландской компании в уставный капитал российской организации в целях применения пониженной ставки по налогу в отношении дивидендов, полученных голландской компанией, определяется на момент их фактического осуществления и равен фактически уплаченной сумме, не подлежащей последующему пересчету в связи с колебаниями валютного курса.
Иные вопросы международного налогообложения
Если предпринимательская деятельность российской организации не привела к образованию постоянного представительства на территории Казахстана, то прибыль от такой деятельности не подлежит налогообложению на территории Казахстана, а облагается налогом на прибыль в РФ.
Новация вексельного обязательства в новое вексельное обязательство, сумма которого включает в себя начисленные по первоначальному обязательству проценты, свидетельствует о получении иностранной организацией — векселедержателем дохода в неденежной форме в сумме процентов по первоначальному векселю, с которого налоговый агент обязан удержать налог.
Доходы физлица — нерезидента РФ от продажи недвижимого имущества, находящегося в РФ, принадлежавшего физическому лицу более 3 лет, подлежат обложению НДФЛ по ставке 30%.
Физические лица, не являющиеся налоговыми резидентами РФ, не являются плательщиками налога в отношении дивидендов, полученных от иностранной организации.
Российской организацией не производится исчисление и удержание налога с процентного (купонного) дохода, выплачиваемого иностранной организации в составе цены покупки еврооблигаций, выпущенных российскими организациями через SPV-компании, при их приобретении на вторичном рынке.
При выплате банковской гарантии в заранее установленной (фиксированной) сумме в адрес иностранного банка-нерезидента при отсутствии соглашения со страной, в которой банк находится, у российской организации возникает обязанность удержать и перечислить налог с дохода иностранной организации.
Выплачиваемые иностранным организациям, не осуществляющим деятельность через постоянное представительство в РФ, процентные доходы по государственным ценным бумагам РФ, субъектов РФ и муниципальным ценным бумагам в РФ налогом на прибыль не облагаются.
Международные соглашения об избежании двойного налогообложения основываются на Модельной конвенции ОЭСР, таким образом, при возникновении противоречий в толковании положений международных соглашений следует обращаться к официальным комментариям к ней, содержащим толкование ее положений.

3. Судебная практика

Порядок применения правил контролируемой задолженности.
Наличие международного договора РФ, предусматривающего льготный порядок учета процентов по контролируемой задолженности, не препятствует применению правил НК РФ о недостаточной капитализации.
Применение правил тонкой капилализации допустимо не только при прямой, но и при косвенной аффилированности между российским налогоплательщиком — получателем займа и иностранной компанией, которая или через которую ему предостгавляются денежные средства.
Заключение договора поручительства посредством направления гарантийного письма от гаранта (материнской компании) кредитору может быть подтверждено фактом уступки права требования по основному договору при указании в договоре цессии на данное гарантийное письмо.
Уступка права требования по основному обязательству не прекращает поручительство (как материнской, так и любой другой компании) в фиксированном размере, в т. ч. в целях применения правил тонкой капитализации.
Наличие международного договора РФ, предусматривающего льготный порядок учета процентов по контролируемой задолженности, не препятствует применению правил НК РФ о недостаточной капитализации. Налог с доходов иностранной организации был правомерно взыскан с налогового агента.
К процентам по займам перед сестринскими компаниями должны применяться правила «тонкой капитализации», так как фактическим займодавцем и получателем процентов являлась материнская компания группы, о чем свидетельствует анализ структуры владения и взаимоотношений между участниками группы.
Факт участия немецкой компании в заемщике не влияет на порядок учета процентов, так как применению подлежат нормы национального законодательства о порядке учета процентов, а не положения Соглашения.
Суд признал правомерным применение правил тонкой капитализации к займам перед сестринской компанией, так как заемные средства поступали в кондуитные компании от общего учредителя, в сами компании входили в холдинг и преследовали одни и те же деловые цели.
Применение правил тонкой капитализации не противоречит положениям Соглашений с Кипром и Венгрией, а также Комментариям к Модельной Конвенции ОЭСР.
Ранее вступившие в силу решения суда в отношении этих же займов не имеют преюдициальной силы, так как в них не исследовался источник финансирования займодавца.
Проценты по контролируемой задолженности в полном объеме переквалифицированны в дивиденды, так как величина чистых активов Общества была отрицательной. Инспекцией применена ставка 10 % в отношении дивидендов, так как условие о вложении в капитал Общесмтва по Соглашению с Кипром не было выполнено.
Постоянное представительство иностранных организаций на территории РФ
Так как представительство иностранной компании осуществляло на территории РФ деятельность подготовительного или вспомогательного характера в пользу третьего лица, у представительства возникала обязанность определения налоговой базы в порядке п. 3 ст. 307 НК РФ.
Иные вопросы международного налогообложения
В случае если проценты заемщиком не выплачиваются иностранному заимодавцу, а происходит их ежемесячное начисление и капитализация (увеличение основной суммы займа), датой получения дохода иностраного займодавца будет являться дата причисления процентов к сумме основного долга. Таким образом, заемщик несет обязанность налогового агента, которая должна быть исполнена им из собственных средств.
Налоговый орган неправомерно переквалифицировал совокупность сделок по передаче акций от российской компании кипрским компаниям в качестве сделок по передаче акций акционерам кипрских компаний –резидентам Британских Виргинских островов.

4. Мероприятия Рос-ИФА

01 декабря в Финансовом университете при Правительстве РФ состоится обсуждение судебной и административной практики в области международного налогообложения.