Дайджест новостей в области международного налогообложения № 18

1. Новости международного налогообложения

ОЭСР: разработана многосторонняя Конвенция об имплементации БЕПС в международные налоговые соглашения по Модели Конвенции ОЭСР.
Россия: утверждена форма уведомления о КИК и порядок ее заполнения.
ЕС: Еврокомиссия одобрила пакет законодательных инициатив в сфере налогообложения, в отношении: разработки единой базы корпоративного налога, применения «гибридных схем» налоговой оптимизации, развития механизмов разрешения споров по вопросам двойного налогообложения.
Россия и Кипр: перенесен срок вступления в силу положений СоИДН о налогообожении доходов от отчуждения акций и аналогичных прав, более 50 % стоимости которых состоит из недвижимого имущества.

2. Письма Минфина России и ФНС России

Контролируемые иностранные компании
Уведомление об участии в иностранной организации в порядке ст. 25.14 НК РФ в случае неоднократного изменения доли участия в иностранной организации необходимо подавать о каждом случае изменения, в том числе, если такие изменения происходят неоднократно в течение одного года.
Порядок применения правил о фактическом получателе доходов
В случаях, если при выплате дохода от источников в РФ в адрес иностранной организации, находящейся в стране, с которой у Российской Федерации есть СоИДН, такая организация не являетеся фактическим получателем такого дохода, то применение льгот, предусмотренных таким международным договором, невозможно.
При этом к налогообложению такого дохода в РФ могут быть применены положения иных международных договоров по вопросам налогообложения.
Если иностранная компания (ФРГ) получает доход за предоставление российской организации по лицензионному договору неисключительного права пользования программным обеспечением на территории РФ и фактически обладает правом собственности на этот доход, то такой доход, согласно ст. 12 СоИДН, облагается налогом в ФРГ при условии выполнения положений ст. 312 НК РФ.
Постоянное представительство иностранных организаций на территории РФ
ФНС России разъяснила вопросы, связанные с постановкой на учет и особенностями налогообложения иностранной организации, являющейся производителем медиаинформации FIFA.
Порядок применения правил о скрытой продаже недвижимости
В соответствии с СоИДН (Россия/Нидерланды) доходы голландской компании от продажи акций дочерней компании, более 50 % активов которой прямо состоят из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, не облагаются налогом на территории России.
Налогообложение доходов физических лиц от международной трудовой деятельности
Применение льготных ставок при налогообложении дивидендов
Для целей выполнения условий пп. «а» п. 2 ст. 10 СоИДН со Швейцарией и применения пониженной ставки при выплате дивидендов к «капиталу, инвестированному в российскую компанию» относятся расходы иностранного инвестора на приобретение акций при первичной и последующих эмиссиях.
Размер инвестиций определяется на момент их фактического осуществления и не подлежит последующему пересчету в связи с колебаниями валютного курса.
Иные вопросы, связанные с международными операциями
При получении физическим лицом – резидентом РФ дохода в виде дивидендов, получаемых от российской организации, владеющей казахской компанией, правом на зачет налога, уплачиваемого в Казахстане, в соответствии с СоИДН обладает только российская организация, являющаяся фактическим владельцем такого дохода.
При последующей выплате такой российской организацией дивидендов учредителю-физическому лицу, являющемуся резидентом РФ, исчисление и уплата налога производятся в соответствии с положениями гл. 23 НК РФ.
На брокерские счета, открытые в иностранных банках, распространяются требования об уведомлении налоговых органов об открытии (закрытии) таких счетов.
Вопрос о признании иностранной организации банком следует рассматривать исходя из законодательства того государства, в котором открыты соответствующие счета.
Выплачиваемые иностранной организации доходы, признаваемые доходами от источников в РФ в соответствии со ст. 309 НК РФ, в том числе не подлежащие налогообложению в РФ согласно НК РФ или на основании СоИДН, подлежат отражению в представляемом налоговым агентом Налоговом расчете в порядке п. 4 ст. 310 НК РФ.
При выплате российской организацией доходов белорусской компании по договору об отчуждении исключительного права на программу для ЭВМ положения ст. 11 СоИДН «доходы от авторских прав и лицензий» неприменимы. При отчуждении исключительного права в отношении дохода белорусской организации применяются положения ст. 7 СоИДН «прибыль от предпринимательской деятельности».
Налоговая база в отношении дохода, полученного российским гражданином в рамках договора доверительного управления недвижимым имуществом на территории иностранного государства, определяется без учета расходов на содержание такого имущества и вознаграждения доверительного управляющего, так как указанные вычеты не предусмотрены ст. ст. 218-221 НК РФ.
Суммы НДФЛ в отношении доходов, полученных от сдачи в аренду имущества, находящегося за пределами РФ, самостоятельно исчисляются налогоплательщиками в соответствии со ст. 225 НК РФ
Доходы от реализации (в том числе погашения) инвестиционных паев ЗПИФ, относящихся к категориям рентных фондов или фондов недвижимости, относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.
В случае нахождения налогоплательщика на территории иностранного государства, денежные средства в соответствующий бюджет могут быть перечислены через корреспондентский счет уполномоченного банка, имеющего корреспондентские отношения с банком на территории иностранного государства в соответствии с договорными отношениями и при наличии реквизитов получателя средств и банка получателя.

3. Судебная практика

Порядок применения правил контролируемой задолженности
При определении величины собственного капитала из него не исключается (не учитывается в составе обязательств) начисленная по итогам налогового (отчетного) периода текущая задолженность по налогам и сборам, срок уплаты которой еще не наступил.
Налоговый орган правомерно сделал вывод о наличии у Общества контролируемой задолженности перед российским банком, поскольку поручителями (залогодателями) по данным долговым обязательствам выспупали российские организации, аффилированные с иностранными косвенными участниками Общества.
Налоговым органом правомерно применен п. 4 ст. 269 НК РФ по займу между российскими компаниями, поскольку доказан факт скрытой выплаты дивидендов в пользу иностранной компании.
Судья Верховного суда РФ согласилась, что Общество искусственно завысило величину собственного капитала за счет неотражения в бухгалтерском учете снижения стоимости предмета лизинга в результате его досрочного выкупа, что привело к неправомерному избежанию правил тонкой капитализации.
Сверхнормативные проценты, выплачиваемые кипрскому косвенному участнику российской компании-должника, должны облагаться по ставке 10%, поскольку для применения ставки 5% требуется прямое участие в компании, выплачивающей дивиденды (к которым приравнены сверхнормативные проценты). Выдача займа при недостаточной капитализации не охватывается понятием «прямое вложение в капитал» по СоИДН между РФ и Кипром.
Налоговый орган не доказал скрытого распределения дивидендов в адрес иностранной организации под видом процентов по контролируемой задолженности перед российским займодавцем, в связи с чем возложение на заемщика обязанностей налогового агента в данном случае не основано на законе.
Возложение на российскую организацию обязанностей налогового агента в случае признания задолженности перед российским займодавцем контролируемой противоречит закону.
Сверхнормативные проценты, выплачиваемые кипрскому косвенному участнику российской компании-должника, должны облагаться по ставке 10%, поскольку для применения ставки 5% требуется прямое участие в компании, выплачивающей дивиденды (к которым приравнены сверхнормативные проценты).
Порядок применения правил о фактическом получателе доходов
Налоговый агент неправомерно применил налоговую ставку 5% по дивидендам, выплаченным кипрским акционерам, поскольку получатели дивидендов являются транзитными компаниями и не обладают фактическим правом на доход.
Россия признала за собой право руководствоваться положениями Комментариев к Модельной конвенции ОЭСР.
Налоговый агент неправомерно применил налоговую ставку 5% в отношении дивидендов, выплаченных кипрскому акционеру, поскольку ационер не имел фактического права на дивиденды.
Суд отклонил довод Налогоплательщика о том, что на документах, направленных Министерством финансов Республики Кипр, должен быть проставлен апостиль установленной формы или такие документы подлежат консульской легализации, а также довод о получении документов за рамками проверки.
Налоговый агент незаконно привлечен к ответственности, поскольку Инспекция не установила фактов, свидетельствующих об известности для Общества обстоятельств транзитного перечисления дивидендов компаниям – налоговым резидентам БВО.
Швейцарский банк не вправе пользоваться льготным режимом налогообложения в отношении процентов, получаемых по размещенным в аффилированном российском банке фидуциарным депозитам, поскольку швейцарский банк не является фактическим получателем процентов.
Люксембругская компания не вправе применять освобождение от налогообложения процентов по займу у источника в России, поскольку она не является фактическим получателем дохода. Применению подлежит порядок налогообложения, установленный СоИДН между РФ и государством фактического получателя дохода (Италией).
Постоянное представительство иностранных организаций на территории РФ
При выплате дивидендов в адрес постоянного представительства кипрской компании на территории РФ могут использоваться льготные ставки, установленные СоИДН.
Общество не обязано было удерживать налог с доходов иностранной компании у источника выплаты, поскольку последняя осуществляет предпринимательскую деятельность в РФ через зависимого агента, через которого и перечислялись спорные доходы.
Порядок применения правил о подтверждении резидентства налогоплательщика
Документы о налоговом резиденстве подтверждают налоговый статус за весь календарный год, даже если ИНН присвоен иностранному налогоплательщику в середине года.
Сертификат налогового резидентства иностранного контрагента, выданный в 2012 г., не подтверждает правомерность использования льготного налогового режима в отношении процентов по кредитным договорам, выплаченных иностранным банкам в 2011 г.
Налоговое резидентство Италии может быть подтверждено свидетельством, выданным Министерством экономики и финансов. Документы Торгово-промышленной сельскохозяйственной и ремесленной палаты не являются надлежащим подтверждением налогового резидентства Италии.
Свидетельство о регистрации компании в качестве налогоплательщика, выданное товариществом налоговых консультантов, не может служить подтверждением налогового резиденства Германии.
Подтверждение налогового резидентства иностранного контрагента, представленное после даты выплаты дохода, должно однозначно свидетельствовать о том, что в момент выплаты дохода иностранная компания имела соответствующий налоговый статус.
Применение льготных ставок при налогообложении дивидендов
Суд кассационной инстанции подтвердил неправомерность позиции налогоплательщика о том, что белорусская компания вправе уплачивать налоги с дивидендов, полученных от российских организаций, только по месту своей регистрации.
Иные вопросы, связанные с международными операциями
Налогоплательщик не вправе учитывать в расходах курсовые разницы по долгосрочным валютным займам перед иностранной материнской компанией, поскольку данные займы фактически являются вкладом в уставный капитал Налогоплательщика.
Зачитывая в России уплаченный за рубежом налог, Налогоплательщик не вправе разбивать зачитываемую сумму налога на несколько налоговых периодов.
Налогоплательщик не вправе проводить зачет налога, удержанного в нарушение международного договора по более высокой ставке.
Налогоплательщик, самостоятельно оказывающий услуги по морской перевозке, скрыл выручку от реализации данных услуг путем передачи судов по договору бербоут-чартера взаимозависимым кипрским компаниям, от имени которых заключались договоры перевозки.
Создание дочерней кипрской компании и перевод на нее российских активов с целью их последующей продажи российскому контрагенту с прямым зачислением средств на счет российской материнской компании имеет деловую цель по защите сделки от срыва со стороны рейдеров, а также вызвано требованиями головной компании покупателя и банка – залогодержателя продаваемых активов.
Производство по делам прекращено в связи с заключением мировых соглашений, в которых стороны согласились с позицией Минфина России, что накопленный купонный доход, выплаченный российским покупателем иностранному продавцу по договору купли-продажи еврооблигаций иностранных SPV-компаний на вторичном рынке, не явялется доходом от источников в РФ.
Являясь возвратом переплаты фрахта фрахтователю, диспач не является доходом, полученным иностранной организацией от эксплуатации судов в международных перевозках. Данные выплаты не подлежат налогообложению у источника выплаты доходов.

4. Мероприятия Рос-ИФА

2 марта 2017 года Рос-ИФА совместно с Институтом законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации проводит обсуждение практики применения правил о фактическом праве на доход.
ежегодную Международную конференция «Международное налогообложение: Мероприятие – бесплатное, регистрация:
https://rosifa.timepad.ru/event/435185/
22-23 марта 2017 года Рос-ИФА проводит ежегодную Международную конференция «Международное налогообложение: современные вопросы теории и практики». International Tax Conference «International Taxation: Current Theory and Practice». Мероприятие – бесплатное, регистрация: