Дайджест новостей в области международного налогообложения № 21

1. Новости международного налогообложения

Подписание MLI 68 странами в рамках Действия 15 Плана BEPS.
Представители ФНС России и налоговой администрации Кипра по итогам совместного заседания в Никосии договорились сократить сроки обмена информацией и расширить перечень и качество сведений о налоговых правонарушениях.
Опубликован закон о непубличном реестре бенефициаров на БВО.
Имеющие лицензии на БВО зарегистрированные агенты будут предоставлять информацию в базу данных зарегистрированного агента — систему Beneficial Ownership Secure Search (BOSS). Предполагается, что система BOSS будет позволять государственным органам Великобритании получать информацию в течение 24 часов с момента направления запроса, если в запросе не указано, что он является срочным.

2. Письма Минфина России и ФНС России

Контролируемые иностранные компании
Признание налогового резидента РФ контролирующим лицом осуществляется на дату получения дохода в виде прибыли КИК.
Прибыль КИК за финансовый период, начавшийся в 2015 г., учитывается у контролирующего лица в случае, если доля его участия превышает 50% по состоянию на первую дату получения дохода в виде прибыли КИК.
Определение иностранного лица в качестве иностранной организации или иностранной структуры без образования юридического лица осуществляется на основании доступных налогоплательщику сведений о правовых основах деятельности иностранного лица.
Товарищества не рассматриваются в качестве самостоятельных налогоплательщиков, поэтому они не могут признаваться контролирующими лицами.
Иностранная структура без образования юридического лица, в которой российский налоговый резидент участвует через иностранную организацию, может быть признана КИК в случае, если такой российский налоговый резидент оказывает влияние на принятие решений о распределении прибыли (дохода) такой структуры.
Прибыль КИК, участие в которой реализовано исключительно через другое контролирующее лицо, не включается в налоговую декларацию, но сведения о такой КИК отражаются в ней.
При расчете эффективной ставки налогообложения прибыли КИК учитываются суммы налога на доходы (прибыль), а также налога, удерживаемого с КИК у источника выплаты.
Доходы КИК в виде комиссии брокера, депозитария и вознаграждения за оказание услуг по доверительному управлению средствами инвестиционных фондов или иных схем коллективного инвестирования являются активными видами доходов.
Доходы КИК от уступки дебиторской задолженности признаются активными или пассивными в зависимости от квалификации обязательства, задолженность по которому была уступлена, в качестве активного или пассивного.
Если право страны регистрации судна не относит его к недвижимому имуществу, то доход КИК от реализации судна не признается пассивным доходом.
В расчет показателей «прибыль» и «доход» для освобождения от налогообложения прибыли КИК по ряду оснований не включаются положительные и отрицательные компоненты прочего совокупного дохода.
Прибыль КИК может уменьшаться на величину дивидендов, выплаченных в следующем календарном году после отчетного года, за счет прибыли, полученной как за отчетный год, так и за счет нераспределенной прибыли прошлых лет (в т. ч. сформированной до 2015 г.).
Минфин России разъяснил порядок учета прибыли КИК в случае, если финансовый год КИК не совпадает с календарным годом.
Если контролирующее лицо прекратило участие в КИК по причине ее ликвидации или продажи до даты признания дохода в виде прибыли КИК, то прибыль этой КИК не учитывается в налоговой базе у контролирующего лица.
Прекращение участия в КИК в силу ее реорганизации в форме присоединения к другой КИК не исключает обязанностей контролирующего лица по включению в свою налоговую базу прибыли реорганизованной КИК при определении прибыли «новой» КИК.
Если налогоплательщик в течение текущего налогового периода стал участником КИК и признан 31 декабря текущего периода в качестве контролирующего лица, то прибыль такой КИК за предыдущий период учитывается в его налоговой базе в случае, если до даты начала его участия КИК не принималось решения о распределении дивидендов за предыдущий период.
КИК может учесть убытки за периоды, предшествующие 2015 г. в случае, если они отражены в финансовой отчетности по состоянию на первое число финансового года КИК, начавшегося в 2015 г.
Условие о невозможности переноса убытка в случае непредставления уведомления о КИК за период получения убытка не применяется, если в период получения убытка контролирующее лицо не участвовало в КИК в доле, обязывающей подавать такое уведомление.
Убытки прошлых лет уменьшают прибыль КИК для целей ее налогообложения у контролирующего лица, но не уменьшают ее для целей применения пороговых значений.
Дивиденды, которые выплатила КИК, уменьшают прибыль КИК для целей ее налогообложения у контролирующего лица, но не уменьшают ее для целей применения пороговых значений.
Минфин России привел примеры документов, которые подтверждают наличие оснований для освобождения прибыли КИК от налогообложения.
Контролирующему лицу, заявившему освобождение прибыли КИК от налогообложения, не требуется представлять вместе с налоговой декларацией документы, подтверждающие величину прибыли КИК.
НК РФ не содержит условий о необходимости нотариального заверения и апостилирования копий документов, подтверждающих наличие контроля над КИК, освобождение прибыли КИК от налогообложения, а также расчет прибыли КИК.
Убыток КИК не может быть перенесен на будущие периоды, если контролирующим лицом не представлено уведомление о КИК за период получения убытка.
При анализе вопроса признания лица контролирующим необходимо учитывать, что прямое и (или) косвенное участие в российской публичной компании может осуществляться, в частности, через прямое и (или) косвенное участие в российских непубличных организациях.
При участии лица в иностранной организации не только через российские публичные компании доля участия для признания налогоплательщика контролирующим лицом определяется по совокупности долей участия во всех последовательностях участия, в том числе в последовательности, в которой присутствует публичная компания.
Если курс валюты, в которой КИК получает доходы, не устанавливается ЦБ РФ, такой курс определяется налогоплательщиком самостоятельно с учетом разъяснений ЦБ РФ и учетной политики организации.
Имущество, переданное иностранному юридическому лицу, для которого не предусмотрено участие в капитале, не учитывается при определении прибыли такого иностранного лица для целей ее налогообложения у контролирующего лица, но не исключается из величины прибыли для целей применения пороговых значений.
Дивиденды, полученные КИК от российских организаций, фактическое право на которые имеет контролирующее лицо, не учитываются при определении прибыли такой КИК для целей ее налогообложения у контролирующего лица, но не исключаются из величины прибыли КИК для целей применения пороговых значений.
Прибыль КИК, направленная на увеличение уставного капитала в силу установленной личным законом обязанности, не учитывается при определении прибыли такой КИК для целей ее налогообложения у контролирующего лица, но не исключается из величины прибыли КИК для целей применения пороговых значений.
Освобождение от НДФЛ доходов, полученных при ликвидации иностранных организаций, может применяться и в ситуации, когда на момент представления налоговой декларации процедура ликвидации начата, но не завершена.
При возврате физическому лицу займа, права требования по которому получены им при ликвидации иностранной компании по п. 60 ст. 217 НК РФ, у физического лица не возникает экономической выгоды в целях НДФЛ.
Доходы участника КГН в виде прибыли его КИК не подлежат включению в консолидированную налоговую базу.
Налоговое резидентство физических лиц
Место проживания, работы физического лица или членов его семьи, а также иные подобные критерии не используются в гл. 23 НК РФ для целей установления наличия у физического лица статуса налогового резидента РФ.
Налогообложение доходов физических лиц от международной трудовой деятельности
На выплаты от головной иностранной организации иностранному работнику, временно пребывающему в РФ и работающему в ее представительстве в РФ, начисляются страховые взносы на обязательное пенсионное страхование и на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности.
Вознаграждения, выплачиваемые работникам — иностранным гражданам, осуществляющим трудовую деятельность по удаленному доступу за пределами РФ, не подлежат обложению страховыми взносами.
Доходы гражданина Украины, временно проживающего в РФ, от дистанционной работы на украинского нанимателя облагаются НДФЛ в РФ.
Иные вопросы, связанные с международными операциями
Российская организация — покупатель по первой части РЕПО не обязана выполнять функции налогового агента в отношении дохода иностранной организации — продавца по первой части РЕПО в виде процентного (купонного) дохода по еврооблигациям иностранных эмитентов (в том числе SPV-компаний).
Выплаты в адрес кипрской организации в связи с уменьшением российской организацей добавочного капитала не могут квалифиуиоваться в качестве дивидендов, а рассматриваются в качестве «других» доходов, не облагаемых у источника выплаты.
В отношении недвижимого имущества, расположенного за пределами РФ, налог на имущество физических лиц не уплачивается.
Доходы в виде материальной выгоды от экономии на процентах за пользование заемными (кредитными) средствами облагаются НДФЛ вне зависимости от места нахождения банка (российский или иностранный), от которого заем был получен.

3. Судебная практика

Порядок применения правил контролируемой задолженности
Правила тонкой капитализации могут применяться к займам, выданным иностранными сестринскими компаниями, если материнская компания имела возможность оказывать влияние на принятие решения о предоставлении займа.
Возникновение контролируемой задолженности в результате выдачи займа российской организацией приводит только к ограничению вычета процентов у заемщика.
Если проценты переквалифицируются в дивиденды на основании п. 4 ст. 269 НК РФ, такое изменение учитывается при определении права на применение пониженной налоговой ставки для дивидендов, предусмотренной СоИДН.
Заем от иностранной сестринской компании правомерно признан контролируемой задолженностью перед общей головной компанией группы, поскольку сестринская компания является финансовым центром группы, тогда как финансовые решения за нее принимала головная компания группы.
Общество не вправе учитывать в расходах проценты по займу перед взаимозависимой компанией, если этот заем изначально был привлечен на покупку (у независимых физических лиц) доли в Обществе взаимозависимой (по отношению к заимодавцу и Обществу) компании, с которой затем произошло слияние Общества.
Налоговый агент может перечислить в бюджет налог с выплаченных свехнормативных процентов только в конце отчетного периода, в котором была произведена выплата, поскольку предельный размер процентов определяется именно на конец отчетного периода.
Применение правил тонкой капилализации допустимо не только при прямой, но и при косвенной аффилированности между российским налогоплательщиком — получателем займа и иностранной компанией-заимодавцем.
Возложение на российскую организацию обязанностей налогового агента в случае признания задолженности перед российским займодавцем контролируемой противоречит закону, если не доказана выплата процентов иностранным организациям.
Налоговый орган правомерно сделал вывод о наличии у Общества контролируемой задолженности перед российским банком, поскольку поручителями (залогодателями) по данным долговым обязательствам выспупали российские организации, аффилированные с иностранными косвенными участниками Общества.
Заем от иностранной сестринской компании правомерно признан контролируемой задолженностью перед головной компанией группы, поскольку сестринская компания является казначейством группы, а головная компания контролировала принятие всех финансовых решений в группе.
Налогоплательщик неправомерно учитывал в расходах проценты по займам перед российскими сестринскими компаниями, поскольку общей материнской компанией является налоговый резидент Великобритании, а собственный капитал заемщика отрицательный.
При расчете величины контролируемой задолженности суммируются все займы, связанные с иностранной материнской компанией, перед которой возникла контролируемая задолженность.
Порядок применения правил о фактическом получателе доходов
Сам по себе факт оказания кипрской компанией административных услуг не означает, что такая компания не является фактическим поучателем выплачиваемых ей доходов.
В 2015 г. иностранные компании не были обязаны подтверждать фактическое право на доходы. У налоговых агентов было право запросить данную информацию. Если налоговый агент не использовал такое право, на налогоплательщика не могут быть возложены негативные последствия.
Налоговый агент неправомерно применил налоговую ставку 5% по дивидендам, выплаченным кипрским акционерам, поскольку получатели дивидендов являются транзитными компаниями и не обладают фактическим правом на доход.
Постоянное представительство иностранных организаций на территории РФ
Арендная плата относится к доходам постоянного представительства иностранной компании, даже если при регистрации российского отделения не был заявлен такой вид деятельности, доходы перечислялись на счет головной компании, а само отделение не участвовало в процессе заключения договора аренды (поскольку на тот момент еще не было зарегистрировано). Поэтому российский арендатор правомерно не удерживал налог с доходов иностранного арендодателя.
Применение льготных ставок при налогообложении дивидендов.
Иностранная компания, получающая ликвидационные выплаты от российской компании, может уменьшить сумму доходов на величину расходов на приобретение акций.
Ликвидационные выплаты, превышающие стоимость приобретения акций, не являются дивидендами и не могут облагаться по налоговой ставке, предусмотренной для дивидендов по СоИДН.
Иные вопросы, связанные с международными операциями
Покупка Обществом — участником группы компаний другой российской компании этой же группы у иностранной компании группы является скрытым распределением дивидендов в адрес иностранной компании. Кроме того, Общество не вправе учитывать расходы в виде процентов по займу, привлеченному у продавца на совершение этой сделки.
Судами не были оценены и исследованы все доводы налогового органа о нивелировании налоговых последствий в России путем создания дочерней кипрской компании и перевода на нее российских активов с целью их последующей продажи российскому контрагенту с прямым зачислением средств на счет российской материнской компании.

4. Мероприятия Рос-ИФА

5-6 октября 2017 г. в Ереване (Армения) проводится конференция «Актуальные проблемы практики и теории современного международного налогообложения»
9-14 апреля 2018 г. Рос-ИФА проводит Российскую неделю международного налогообложения.