Дайджест новостей в области международного налогообложения №52

1. Новости международного налогообложения

Правительство РФ одобрило проект Протокола о внесении изменений в СоИДН между РФ и Швейцарией.
Совет Европейского Союза внес изменения в список юрисдикций, не сотрудничающих в сфере налогообложения.
ОЭСР опубликовала предварительные результаты экономического анализа и последствий исполнения двухуровневого плана по налогообложению цифровой экономики (Pillar One и Pillar Two).
Компания, зарегистрированная в одном государстве — члене Европейского союза при переносе места эффективного управления в другое государство ЕС имеет право на учет в этом другом государстве учета убытков, полученных до такого переноса. Однако такое другое государство вправе законодательно ограничить такую возможность.
Министерство финансов ОАЭ опубликовало на своем веб-сайте схематичный обзор и ключевую информацию о сфере применения требований об экономической сущности.
В Люксембурге внесены поправки в список юрисдикций, применяющих обмен информации по единому стандарту отчетности (CRS).
Иностранные государства подлежат обложению подоходным налогом во Франции, если осуществляют в этом государстве деятельность, направленную на получение прибыли.
Доход от продажи недвижимого имущества французского партнерства, принадлежащего иностранному государству, не освобождается от французского налога, несмотря на то, что само иностранное государство от него освобождено.
Подача заявления о возврате налога в Швейцарии резидентом Франции по швейцарскому законодательству не прерывает течение срока на подачу заявления о возврате налога на основании СоИДН между этими странами.

2. Письма Минфина России и ФНС России

Контролируемые иностранные компании

Представление уведомления о КИК с нарушением срока, установленного НК РФ, но вместе со специальной декларацией в рамках амнистии капиталов, не образует состава правонарушения в виде неправомерного непредставления уведомления в срок (п. 1 ст. 129.6 НК РФ).
Активными являются доходы КИК, не поименованные в НК РФ в качестве пассивных.
Если косвенное участие в КИК реализовано исключительно через контролирующих лиц-налоговых резидентов РФ, и сумма прибыли КИК, подлежащая учету у налогоплательщика, равна нулю, то сведения о КИК в налоговой декларации не отражаются.

Фактическое право на доход

При выплате дохода иностранному получателю, фактическим правом на который обладает российское физическое лицо, российский налоговый агент обязан удержать с суммы такой выплаты соответствующую сумму НДФЛ.

Налогообложение доходов физических лиц от международной трудовой деятельности

Если иностранный гражданин — глава московского представительства (в т. ч. работающий по трудовому договору) постоянно или временно проживает на территории РФ, то начисляемые ему вознаграждения облагаются взносами на ОПС, ОСС и ОМС. Если он временно пребывает на территории РФ, то его вознаграждения облагаются только взносами на ОПС и ОСС.

Иные вопросы, связанные с международными операциями

Российская организация при выплате иностранной компании доходов от реализации акций российского акционерного общества, чьи активы не представлены в основном российской недвижимостью (в т. ч. при выкупе акционерным обществом своих акций), отражает такие доходы в налоговом расчете несмотря на то, что они не облагаются налогом у источника в РФ.
Особенности формирования стоимости акций и долей участия, предусмотренные п. 4 ст. 3 Закона № 294-ФЗ, применяются к международным компаниям, запись о государственной регистрации которых в порядке редомициляции внесена в ЕГРЮЛ до 31.12.2019.
Для целей применения ставки 0% к доходам при реализации (ином выбытии) акций или долей участия, а также ставки 0% по получаемым дивидендам срок владения акциями (долями) исчисляется с даты возникновения права собственности на них у иностранной организации, в порядке редомициляции которой была зарегистрирована международная компания.
Ставки по налогу у источника дивидендов, установленные СоИДН, могут применяться при выплате дивидендов по акциям (долям) международной холдинговой компании при соблюдении условий для их применения, установленных такими СоИДН и НК РФ.

3. Судебная практика

Контролируемые иностранные компании

Если КИК в процессе ее ликвидации распределяет дивиденды, но информация об этих дивидендах отсутствует в ликвидационном балансе КИК, и если с государством КИК отсутствует СоИДН, то такие дивиденды не могут освобождаться от НДФЛ по п. 60 ст. 217 НК РФ.
Если при ликвидации КИК физическое лицо получило право требования по договору займа к самому себе, то возникшая у физического лица выгода не освобождается от налогообложения по п. 60 ст. 217 НК РФ.
Действия налогоплательщика, не уведомившего налоговый орган об участии в иностранных организациях в срок, но затем самостоятельно направившего уведомление об участии в таких иностранных организациях, считаются первичным уведомлением и не рассматриваются в качестве подачи уточненного уведомления, самостоятельное представление которого освобождает от ответственности.
Если налогоплательщик покупает в 2017 г. КИК, которая на момент сделки не распределила прибыль за 2016 г., то при отсутствии такого распределения прибыли до конца 2017 г. налогоплательщик признается получившим 31.12.2017 доход в виде прибыли КИК за 2016 г., несмотря на то, что в течение 2016 г. налогоплательщик не являлся участником КИК.
Контролирующее лицо обязано представлять уведомление о КИК вне зависимости от финансового результата КИК за соответствующий отчетный период.
Срок на представление уведомления об участии в иностранных организациях исчисляется с момента вынесения решения иностранной организацией о дополнительной эмиссии акций, а не с момента получения подтверждения об изменении уставного капитала от иностранного регистрирующего органа.

Контролируемая задолженность

Является контролируемой задолженность перед российским независимым банком, если поручителем по займу является иностранная сестринская компания, внесшая сопоставимую сумму на депозит в этом банке.
Судья ВС РФ согласился с тем, что правила контролируемой задолженности до 2017 г. предусматривали применение коэффициента капитализации 12,5 к компаниям, осуществляющим исключительно лизинговую деятельность (получающим от лизинговой деятельности 100% своей выручки), а новые правила о получении не менее 90% доходов от лизинговой деятельности для применения коэффициента 12,5 не имеют обратной силы.
Задолженность перед формально независимым лицом является контролируемой, поскольку фактическим заимодавцем является российская сестринская компания, аффилированная с иностранной материнской компанией налогоплательщика.
Задолженность перед иностранной сестринской компанией является контролируемой, поскольку контрагенты имеют общую иностранную материнскую компанию группы.
Правила контролируемой задолженности до 2017 г. предусматривали применение коэффициента капитализации 12,5 к компаниям, осуществляющим исключительно лизинговую деятельность (получающим от лизинговой деятельности 100% своей выручки). Новые правила о получении не менее 90% доходов от лизинговой деятельности для применения коэффициента 12,5 не имеют обратной силы.
Правила тонкой капитализации за налоговые периоды до 2017 г. применяются в отношении займов, выданных российскими сестринскими компаниями, вне зависимости от наличия у таких сестринских компаний сопоставимых долговых обязательств перед иностранными компаниями, а также наличия иных обстоятельств, свидетельствующих о незаконной минимизации налогообложения.

Фактическое право на доход

Общество неправомерно применило ставку 5% по Соглашению при выплате дивидендов голландской компании, поскольку фактическим получателем дохода являлась головная компания группы – резидент Канады.
Кипрская компания не являлась фактическим получателем дохода в виде процентов по займам, поскольку (1) займы не были выданы за счет средств кипрской компании; (2) проценты сразу же после их получения перечислялись резиденту Белиза; (3) у кипрской компании отсутствует персонал и необходимые расходы.
Судья ВС РФ согласилась с тем, что если депозит, размещенный иностранным банком в качестве собственного депозита в российском банке, фактически представляет собой фидуциарный депозит, то иностранный банк не признается фактическим получателем доходов по депозиту.

Подтверждение налогового резидентства

Документ, подтверждающий налоговое резидентство Великобритании, должен быть выдан Службой государственных доходов Ее Величества.

Иные вопросы международного налогообложения

Покупка Обществом (участником группы компаний) другой российской компании группы у иностранной компании этой же группы является скрытым распределением дивидендов в адрес иностранных компаний группы, не имеющих фактическое право на этот доход. Поскольку Общество не подтвердило наличие фактического права на этот доход у какого-либо иностранного лица, к выплаченному доходу подлежит применению ставка 15%. Кроме того, Общество не вправе учитывать расходы в виде процентов по займу, привлеченному у продавца на совершение этой сделки.
Доход в виде лизинговых платежей не является доходом от предпринимательской деятельности для целей применения СоИДН между РФ и Белоруссией, и поэтому он облагается налогом у источника в РФ.
Срок давности для привлечения к ответственности за несвоевременное перечисление удержанного налога с платежей иностранной организации исчисляется со второго дня после после перечисления платежа.
Общество правомерно привлечено к ответственности за несвоевременное перечисление суммы удержанного налога на доходы иностранных организаций у источника в РФ, поскольку деяние носит преднамеренный характер.
Предложение инспекции удержать ранее неудержанный налог с доходов иностранной организации при будущих выплатах доходов в адрес этой организации является правомерным, поскольку отношения с иностранным контрагентом по этому же договору продолжаются и в настоящее время.