Дайджест новостей в области международного налогообложения № 23

1. Новости международного налогообложения

Минфин России подготовил поправки к Закону о КИК.
ОЭСР опубликовала первые сравнительные отчеты в отношении внедрения странами механизмов разрешения споров – Action 14 BEPS.
ОЭСР обновила руководство по составлению межстрановой отчетности.

2. Письма Минфина России и ФНС России

Контролируемые иностранные компании
К курсовым разницам, не учитываемым при определении доли доходов от пассивной деятельности КИК, относятся курсовые разницы от покупки и продажи валюты, а также курсовые разницы, образующиеся при переоценке активов и обязательств КИК.
Положения НК РФ не содержит требований о необходимости нотариального заверения и апостилирования копий документов, подтверждающих наличие контроля над КИК, освобождение прибыли КИК от налогообложения в РФ, а также расчет прибыли КИК.
При получении доходов от операций с ценными бумагами, подаренными налогоплательщику отцом, который получил их при ликвидации КИК, налогоплательщик не вправе учитывать в расходах стоимость подаренных ему облигаций, т.к. этого не предусмотрено в НК РФ.
Определение доли и периода участия в КИК для признания ее активной иностранной холдинговой (субхолдинговой) компанией в целях освобождения прибыли КИК от налогообложения, необходимо осуществлять по состоянию на дату окончания финансового года в соответствии с личным законом КИК.
Признание налогового резидента РФ контролирующим лицом осуществляется на дату получения дохода в виде прибыли КИК.
Переходная норма о признании контролирующими лицами КИК только участников с долей более 50% распространяется на прибыль за финансовые периоды КИК, начинающиеся до 01.01.2016.
Пороговые значения применяются в отношении прибыли КИК, определенной без учета ее уменьшения на величину дивидендов (распределенной прибыли), выплаченных такой КИК.
Если контролирующее лицо прекратило участие в КИК по причине ее ликвидации до даты признания дохода в виде прибыли КИК, прибыль этой КИК не учитывается в налоговой базе у контролирующего лица.
Прекращение участия в КИК в силу ее реорганизации в форме присоединения к другой КИК не исключает обязанностей контролирующего лица по включению в свою налоговую базу прибыли реорганизованной КИК при определении прибыли «новой» КИК.
Разъяснено, какими документами подтверждается направление нераспределенной прибыли КИК на увеличение уставного капитала в целях применения п. 8 ст. 25.15 НК РФ.
В случае определения прибыли КИК по правилам гл. 25 НК РФ сумма прибыли (убытка) КИК подтверждается, в частности, выписками с расчетных счетов, первичными документами, подтверждающими произведенные операции согласно обычаям делового оборота.
Учесть убыток за три финансовых года, предшествующих 01.01.15, при определении прибыли КИК можно только при условии подачи уведомления о КИК.
При определении убытков КИК за три финансовых года, предшествующих 01.01.15, не учитываются доходы (расходы), предусмотренные п. 3 ст. 309.1 НК РФ.
Минфин России разъяснил, какими документами можно подтвердить расчет эффективной ставки налогообложения в целях освобождения прибыли КИК от налогообложения в РФ.
Если на 31 декабря текущего налогового периода налогоплательщик является контролирующим лицом КИК, участие в которой началось в текущем периоде, то прибыль КИК за финансовый год, который завершился в предшествующем налоговом периоде, учитывается контролирующим лицом в налоговой базе текущего налогового периода в случае, если в текущем налоговом периоде не было принято решение о распределении прибыли КИК, либо на дату принятия указанного решения налогоплательщик уже являлся контролирующим лицом КИК.
Налогоплательщики обязаны уведомлять налоговый орган о КИК, в отношении которых они являются контролирующими лицами, вне зависимости от размера дохода, полученного ими в виде прибыли КИК.
При расчете прибыли КИК по данным ее финансовой отчетности термины используются в значении, предусмотренном применимыми стандартами составления финансовой отчетности. В случае, если такие термины не определены применимыми стандартами финансовой отчетности, они используются в значении, установленном НК РФ либо иными законодательными актами.
Документы, подтверждающие соблюдение условий для освобождения прибыли КИК от налогообложения в РФ, представляются одновременно с уведомлением о КИК.
Уменьшение прибыли КИК на величину дивидендов возможно как за счет распределения прибыли года, за который в соответствии с личным законом КИК составляется финансовая отчетность, так и за счет нераспределенной прибыли прошлых лет (в том числе сформированной до 2015 года).
Доходы КИК от предоставления в аренду, субаренду (в том числе лизинг) морских судов, судов смешанного (река — море) плавания или воздушных судов и (или) транспортных средств, а также контейнеров, участвующих в международных перевозках признаются доходами от активной деятельности в целях налогообложения прибыли КИК.
Порядок применения правил контролируемой задолженности.
Критерии признания задолженности контролируемой, вступившие в силу с 01.01.17, не распространяются на признание задолженности контролируемой в 2016 г.
На задолженности перед Внешэкономбанком не распространяются исключения ст. 269 НК РФ в отношении займов перед банками.
Если за отчетный (налоговых) период задолженность признавалась контролируемой, но проценты по ней не выплачивались, то при выплате начисленных за этот процентов в будущем организация обязана удержать налог с дивидендов у источника выплаты с учетом положений соответствующего СоИДН.
Налоговое резидентство юридических лиц
Если российская организация-акционер иностранной компании осуществляет функции по управлению иностранной компанией в своих интересах, то это не всегда приводит к призанию иностранной компании налоговым резидентом РФ.
Постоянное представительство иностранных организаций на территории РФ
Деятельность украинской организации по надзору за строящимся объектом на территории РФ признается постоянным представительством на основе общих критериев, так как не попадает под определение строительной площадки по СоИДН между РФ и Украиной.
Налогообложение доходов физических лиц от международной трудовой деятельности
Доходы граждан Китая, временно пребывающих на территории РФ и работающих по трудовому договору в российской компании, не облагаются страховыми взносами в РФ.
Доходы граждан государств-членов ЕАЭС за выполнение работы по найму в РФ подлежат обложению НДФЛ по ставке 13%, если они признаются налоговыми резидентами государств-членов ЕАЭС в том же налоговом периоде, в котором был получен доход в РФ.
При выплате доходов по трудовому договору сотрудникам российской организации о дистанционной работе за пределами РФ, организация-работодатель не признается налоговым агентом.
Работодатель не признается налоговым агентом в отношении доходов работника-резидента РФ от работы вахтовым методом на территории Вьетнама.
Иные вопросы, связанные с международными операциями
Глава 23 НК РФ не позволяет зачесть уплаченную в иностранном государстве сумму налога на дивиденды, выплачиваемые иностранной организацией российской организации, при налогообложении выплат, производимых указанной российской организацией физическому лицу, учредителю российской организации, не являющемуся непосредственным получателем дивидендов от иностранной организации.
СоИДН между Россией и Азербайджаном не содержит норм, запрещющих взимание в Азербайджане налога на перевод чистой прибыли от постоянного представительства своему головному офису.
Доходы от оказания транспортно-экспедиторских услуг подлежат налогообложению налогом на прибыль в РФ только в случае, если деятельность иностранной компании, осуществляющей данные услуги, приводит к образованию постоянного представительства в РФ.
Налоги, по которым НК РФ напрямую предусматривает порядок устранения двойного налогообложения путем зачета налога, уплаченного на территории иностранного государства, при уплате соответствующего налога в Российской Федерации, учету в составе расходов при расчете налога на прибыль организаций не подлежат.
Иностранные организации, осуществляющие деятельность в РФ через постоянное представительство, учитывают операции с векселями для целей налога на прибыль в соответствии со ст. 280 НК РФ.

3. Судебная практика

Порядок применения правил контролируемой задолженности
Сама по себе принадлежность иностранного заимодаца к одной группе компаний не явялется основанием для применения правил тонкой капитализации, если у заимодавца отсутствует прямое или косвенное участие в заемщике, а также не доказана транзитная роль заимодавца или иное намерение обойти правила контролируемой задолженности.
Кредит перед независимым иностранным банком, обеспеченный гарантийным письмом другого независимого иностранного банка, явлется контролируемой задолженностью, если гарантийное письмо было выдано под условие его встречной гарантии со стороны иностранного акционера налогоплательщика.
Налоговый орган правомерно применил правила тонкой капитализации к займам перед иностранной сестринской компанией, поскольку доказана общая подчиненность участников сделки бенефициару группы-российскому физическому лиц, а также влияние взаимозависимости на условия сделок.
Задолженность Общества перед всеми российскими компаниями группы является контролируемой, поскольку установлена общая подчиненность группы иностранной компании.
Долговое обязательство по договору займа перед нидерландской компанией было признано контролируемой задолженностью перед материнской компанией группы – налоговым резидентом о. Джерси, поскольку нидерландская компания явялется казначейством группы.
Налоговый орган не доказал скрытого распределения дивидендов в адрес иностранной организации под видом процентов по контролируемой задолженности перед российским займодавцем, в связи с чем возложение на заемщика обязанностей налогового агента в данном случае не основано на законе.
Займы перед иностранными сестринскими компаниями, а также банковский кредит, гарантированный такими компаниями, правомерно признаны контролируемой задолженностью.
Судья Верховного суда поддержал доводы Налогового органа о признании займа между Обществом и аффилированным с ним иностранным заимодавцем контролируемой задолженностью на основании информации, установленной Инспекцией и правоохранительными органами в ходе оперативно-розыскных мероприяий.
Суд подтвердил правомерность признания контролирумемой задолженности Общества перед своим российским косвенным участником, поскольку материнской компанией этого заимодавца является иностранная организация, косвенно владеющая более 20% уставного капитала Общества.
Порядок применения правил о подтверждении резидентства налогоплательщика
Законодательством не предусмотрена ответственность налогового агента за несвоевременное представление сертификата резидентства контрагента.
Сертификат об инкорпорации, а также справка о представлении налоговой декларации за налоговый период не подтверждают налоговое резидентство кипрской компании за соответствующий год.
Представление сертификата налогового резидентства на стадии судебного обжалования решения Инспекции не свидетельствует о незаконности такого решения. Иностранный налогоплательщик вправе самостоятельно обратиться за возвратом налога в Налоговый орган.
Налоговое резидентство Италии может быть подтверждено свидетельством, выданным Министерством экономики и финансов. Документы Торгово-промышленной сельскохозяйственной и ремесленной палаты не являются надлежащим подтверждением налогового резидентства Италии.
Документы, подтверждающие налоговые резидентство Итали, должны быть апостилированы для их использования в России.
Свидетельство о регистрации компании в качестве налогоплательщика, выданное Товариществом налоговых консультантов, не может служить подтверждением налогового резиденства Германии.
Подтверждение налогового резидентства иностранного контрагента, полученное и представленное налоговому агенту после даты выплаты дохода, должно однозначно свидетельствовать о том, что в момент выплаты дохода иностранная компания имела соответствующий налоговый статус.
Порядок применения правил о фактическом получателе дохода
Налоговый агент неправомерно применил налоговую ставку 5% в отношении дивидендов, выплаченных кипрскому акционеру, поскольку акционер не имел фактического права на дивиденды.
Судами отклонен довод Налогоплательщика, что на документах, направленных Министерством финансов Кипра, должен быть проставлен апостиль или консульская легализация, а также довод о получении Налоговым органом данных документов за рамками данной конкретной проверки.
Налоговый агент незаконно привлечен к ответственности, поскольку Инспекция не установила фактов, свидетельствующих об известности для Общества обстоятельств транзитного перечисления дивидендов компаниям-резидентам БВО.
Иные вопросы, связанные с международными операциями
Погашения обязательства по договорам займа с иностранной организацией в результате заключения соглашений об отступном и выдачи векселя не произошло, и доход в момент выдачи векселя как предмета отступного не возник у иностранной организации в силу ст. 41 НК РФ.
Инспекция неправомерно перекалифицировала доходы Общества от передачи прав на использование ноу-хау в доходы от оказания инжиниринговых услуг с целью запрета на зачет в России удержанного в иностранном государстве налога. Российские налоговые органы не вправе проверять правильность налогообложения на территории иностранных государств.

4. Мероприятия Рос-ИФА

Российское отделение Международной налоговой ассоциации и Финансовый университет при Правительстве РФ проводят 9-14 апреля 2018 г. Российскую неделю международного налогообложения.